Corte di Cassazione, sezione II, sentenza 6 giugno 2013, n.14262. Preliminare con consegna anticipata determina la qualificazione del rapporto in detenzione, pertanto, va escluso che al suddetto detentore possa spettare il diritto di ritenzione, opponibile alla domanda di restituzione, in funzione della domanda riconvenzionale di rimborso delle spese per le indennità ed i miglioramenti apportati alla cosa, che l’art. 1150 c.c. attribuisce soltanto al possessore in buona fede

Ritenuto in fatto

Con atto di citazione del 23.2.1993 la curatela del fallimento della Edilcase s.n.c. convenne al giudizio del Tribunale di Catania G..S. , promissario acquirente di un appartamento, con annessi sottotetto e garage, in (omissis), detenuti in virtù di contratto preliminare stipulato con la società fallita, chiedendone la condanna al relativo rilascio, invano richiesto con lettera raccomandata del 12.7.94, oltre al risarcimento dei danni, in ragione del valore locativo, con decorrenza dalla data del fallimento. Costituitosi il convenuto, oppose la legittimità del proprio possesso, proponendo riconvenzionale ex art. 2932 c.c. per l’esecuzione in forma specifica del contratto preliminare, o in subordine per il risarcimento dei danni per la mancata stipula del contratto definitivo, oltre che per rimborso ed i miglioramenti apportati all’immobile, in funzione dei quali invocava il diritto di ritenzione.
La domanda attrice venne accolta dall’adito tribunale con sentenza del 9.9.2003, rigettando le riconvenzionali e liquidando il danno in misura di complessive L. 625..000 mensili, pari al canone di locazione dell’immobile ritraibile in regime di libero mercato, a partire dalla data della dichiarazione di fallimento della società proprietaria.
Appellata dal soccombente e, in via incidentale (sull’importo delle spese del giudizio) dalla curatela, la suddetta decisione venne confermata dalla Corte di Catania con sentenza n. 1225 dei 5.7-28.11.1006, salvo che in punto di decorrenza dei virtuali canoni locatizi, fissata dalla data della richiesta di rilascio, e rivedendo in aumento, in accoglimento del gravame incidentale, le spettanze difensive liquidate dal primo giudice alla parte attrice;le spese di secondo grado venivano compensate per 1/4 e per il resto poste a carico del S. .
Riteneva, tra l’altro e per quanto ancora rileva, la corte etnea: che legittimamente il fallimento avesse preteso il rilascio dell’immobile, avendo, con la relativa richiesta, implicitamente manifestato la propria scelta, prevista dall’art. 72 L.F., di sciogliersi dal vincolo contrattuale non ancora traslativo; che, conseguentemente da una parte sussisteva l’obbligo di restituzione del bene promesso in vendita e di corrispondere l’indennizzo per la relativa restituzione, dall’altra quello di rimborso del prezzo versato, da far valere tuttavia nell’ambito del procedimento concorsuale; che analogamente in tal sede soltanto avrebbero potuto farsi valere le richieste di rimborso delle addizioni e dei miglioramenti; che la mancanza di rifiniture nell’immobile, come consegnato al promissario acquirente, non fosse ostativa alla richiesta di indennizzo proposta dalla curatela, la quale ben avrebbe potuto, se le fosse stato riconsegnato, utilizzarlo secondo i propri intendimenti e trame reddito, a nulla rilevando la mancanza dei certificati di abitabilità o agibilità, essendo il bene comunque idoneo ad essere abitato, come di fatto lo era stato dal convenuto;che correttamente il valore locativo fosse stato ragguagliato al reddito medio ritraibile in regime di libera contrattazione e non di equo canone; che soltanto fino alla data della ricezione della richiesta di rilascio il convenuto avrebbe potuto considerarsi possessore di buona fede, mentre per il periodo successivo aveva posseduto in mala fede, con conseguente impossibilità di opporre il diritto di ritenzione ex art. 1152 c.c. a garanzia del credito vantato per le assunte spese di addizioni e miglioramenti.
La suddetta sentenza è stata impugnata per cassazione dal S. con quattro motivi di censura, illustrati con successiva memoria.
Ha resistito la curatela del fallimento Edil Case con rituale controricorso.

Motivi della decisione

Va anzitutto osservato che nessun conto può tenersi della deduzione, da parte della difesa del ricorrente, di un preteso ‘giudicato esterno’, di cui è menzione nella memoria illustrativa, che deriverebbe da una sentenza della Corte d’Appello di Catania (la n. 877 del 2009), non solo perché tale documento (contrariamente a quanto si assume) non risulta prodotto, né notificato ex art. 372 c.p.c. all’altra parte, ma anche per l’inidoneità del contenuto dell’assunto decisum (che avrebbe escluso dal fallimento della Edil Case un socio, cui apparterrebbe il suolo su cui sorge il fabbricato edificato dalla società), a spiegare effetti nel presente giudizio, avente ad oggetto una duplice azione di natura personale, tendente al recupero della detenzione del bene, previo scioglimento del rapporto contrattuale che ne costituiva il relativo titolo, domande come tali non esigenti ex parte actoris la sussistenza del diritto di proprietà sul bene in questione.

Con il primo motivo di ricorso si denunzia violazione e falsa applicazione degli artt. 1152, 2040 cod. civ. e 72 L.F., con riferimento:a) alla subita condanna alla riconsegna del bene e, per converso, al non riconosciuto diritto di ritenzione in funzione degli insoddisfatti crediti per addizioni e miglioramenti, che si assumono spettanti in considerazione della buona fede assistente il possesso, nonché sorretti da prova generica costituita dalla relazione del c.t.u. nominato in sede fallimentare, che sarebbero stati ammissibilmente azionati sia in ambito esofallimentare, nel ‘giudizio di rivendicazione ‘, con la domanda riconvenzionale, sia comunque nello stesso procedimento concorsuale, con specifica istanza di ammissione al passivo con precisa quantificazione; b) alla conseguente condanna al pagamento dell’indennizzo per il protratto possesso, successivo alla richiesta di rilascio, dell’immobile, la cui mancata consegna sarebbe stata giustificata dalle suesposte ragioni. Il motivo è privo di fondamento.

La qualificazione del rapporto di godimento che si instauri, su di un bene oggetto di contratto preliminare di compravendita e di consegna anticipata al promissario acquirente, come è stato chiarito dalla Sezioni Unite di questa Corte con sentenza n.7930 del 2008, non è quella di possessore, ma di detentore qualificato, che esercita il relativo potere di fatto sulla cosa per conto del possessore, promittente venditore. Sulla scorta di tale qualificazione è stato successivamente e specificamente escluso che al suddetto detentore possa spettare il diritto di ritenzione, opponibile alla domanda di restituzione, in funzione della domanda riconvenzionale di rimborso delle spese per le indennità ed i miglioramenti apportati alla cosa, che l’art. 1150 c.c. attribuisce soltanto al possessore in buona fede (Cass. n. 17245/10). Tenuto conto della particolare natura, in quanto costituente una eccezionale forma di autotutela, della disposizione che tale diritto prevede, quello di ritenzione non può applicarsi analogicamente anche nei casi di detenzione, ancorché qualificata (v. Cass. nn. 18651704, 5948705), quale che sia la componente psicologica che la connoti.

Né può valere al riguardo, come si obietta nella memoriali giudicato interno, considerato che il riconoscimento contenuto nella sentenza di secondo grado della qualità di ‘possessore in buona fede’ al promissario acquirente risulta funzionale soltanto alla reiezione della domanda di risarcimento danni con riferimento al periodo compreso tra la data del fallimento e quella della richiesta stragiudiziale di rilascio (e di implicito scioglimento dal contratto ex art. 72 L.F.). Solo su tale capo, in parte qua non oggetto di ricorso incidentale, detta qualificazione può fare stato tra le parti, mentre per il resto, non essendo ancora intervenuta una definitiva ed irrevocabile pronunzia sulla rimanente e prevalente parte del rapporto, ancora sub iudice con le relative conseguenze restitutorie e risarcitorie, non è configurabile la dedotta preclusione ex art. 329 c.p.c., in ragione dell’assenza di autonomia della riferita argomentazione, di per sé sola inidonea ad assumere rilevanza decisoria (sulla non configurabilità in siffatti casi del giudicato interno, v. tra le altre, Cass. nn. 16583/12, 4732/12).

Il motivo va dunque respinto.

Con il secondo mezzo si deduce violazione e falsa applicazione degli artt. 221 R.D. 1265/1934 e dell’art. 4 D.P.R. 425/1994, censurandosi, con richiamo a giurisprudenza penale, l’argomentazione, funzionale al riconoscimento alla curatela dell’indennità per mancato rilascio, secondo cui l’immobile sarebbe comunque stato fruibile anche senza i certificati di abitabilità e agibilità.

Il motivo è manifestamente infondato, considerato che la privazione della detenzione o del possesso di un bene, comunque suscettibile di utilizzazione (non necessariamente ed immediatamente abitativa) è in re ipsa produttiva di danno per l’avente diritto (v., tra le altre, Cass. nn. 14222/12, 10498706, 1294703).

Il convenuto, peraltro, aveva eccepito di aver apportato egli stesso addizioni e miglioramenti all’immobile (tanto da chiederne il rimborso), sicché ragionevole ed incensurabile deve ritenersi l’argomento reiettivo della corte di merito, secondo cui potendo presumersi che l’immobile fosse in concreto abitabile, ancorché sfornito del relativo del relativo certificato, ove lo stesso fosse stato consegnato alla curatela avente diritto, questa avrebbe potuto provvedere al relativo adempimento burocratico, al fine di poterlo legittimamente concedere in locazione.

Con il terzo motivo si deduce insufficiente e contraddittoria motivazione, per travisamento della prova documentale, costituita dalla relazione di consulenza tecnica espletata in sede fallimentare, dalla quale sarebbe risultato che il reddito medio ritraibile sarebbe stato determinato con astratto riferimento ad un immobile in condizioni di piena commerciabilità ed utilizzabilità, quale non era quello in questione, in quanto privo delle certificazioni di agibilità e abitabilità.

Sotto un secondo, subordinato, profilo si censura il riferimento al canone conseguibile in regime di libero mercato, senza tener conto della normativa originariamente vigente, prevedente la regola dell”equo canone’, contenuta nella L. n. 392 del 1978, poi abrogata dalla L.n. 431 del 1998.

Il motivo, infondato sotto il primo profilo (sostanzialmente ripetitivo del secondo motivo), per le ragioni in precedenza esposte, lo è invece parzialmente nel secondo.

Essendo, infatti, la richiesta di rilascio intervenuta in data 12.7.1994, quando era ancora in vigore la legge n. 392 del 1978 prevedente in via generale la regola del c.d. ‘equo canone’, per le locazioni abitative, salvo ipotesi eccezionali (che non risultano ricorrere nella specie), l’argomentazione della corte, secondo cui si sarebbe dovuto tener conto del reddito medio ritraibile da immobili del ‘tipo di quello in esame in base ad una libera contrattazione sul mercato’, risulta palesemente apodittica, se non ingiustificata, non essendo corredata da alcun concreto riferimento ad eventuali caratteristiche dell’immobile tali da sottrarlo all’ordinario e generale regime legale in ordine alla misura del canone di locazione, rimasto in vigore fino all’entrata in vigore delle norme abrogati ve contenute nella nuova legge n. 431 del 1998, solo a partire dalla quale il criterio adottato avrebbe potuto applicarsi.

La sentenza impugnata va pertanto cassata in parte qua, con rinvio sul punto ad altra sezione della corte di provenienza.

Resta assorbito il quarto motivo, relativo al regolamento delle spese, sulle quali dovrà nuovamente pronunziarsi il giudice del rinvio, cui si demanda anche la statuizione su quelle del presente giudizio di legittimità.

P.Q.M.

La Corte rigetta i primi due motivi di ricorso, accoglie nei limiti di cui in motivazione il terzo, cassa la sentenza impugnata in relazione alla censura accolta e rinvia, anche per le spese del giudizio di cassazione, ad altra sezione della Corte d’Appello di Catania.