Corte di Cassazione, sezione lavoro, sentenza 6 febbraio 2017, n. 3045

L’accettazione senza riserve del trattamento di fine rapporto non costituisce per il lavoratore rinuncia tacita a far valere in giudizio l’illegittimità del licenziamento

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE

SEZIONE LAVORO

Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati:

Dott. DI CERBO Vincenzo – Presidente

Dott. BALESTRIERI Federico – Consigliere

Dott. DE GREGORIO Federico – Consigliere

Dott. ESPOSITO Lucia – Consigliere

Dott. BOGHETICH Elena – rel. Consigliere

ha pronunciato la seguente:

SENTENZA

sul ricorso 13005-2014 proposto da:

(OMISSIS) S.P.A. P.I. (OMISSIS), in persona del legale rappresentante pro tempore, elettivamente domiciliata in (OMISSIS), presso lo studio dell’avvocato (OMISSIS), che la rappresenta e difende, giusta delega in atti;

– ricorrente –

contro

(OMISSIS) C.F. (OMISSIS), elettivamente domiciliato in (OMISSIS), presso lo studio dell’avvocato (OMISSIS), che lo rappresenta e difende, giusta delega in atti;

– controricorrente –

avverso la sentenza n. 5283/2013 della CORTE D’APPELLO di ROMA, depositata il 16/11/2013 R.G.N. 6940/2011;

udita la relazione della causa svolta nella pubblica udienza del 02/11/2016 dal Consigliere Dott. ELENA BOGHETICH;

udito l’Avvocato (OMISSIS);

udito l’Avvocato (OMISSIS);

udito il P.M. in persona del Sostituto Procuratore Generale Dott. CELESTE ALBERTO che ha concluso per il rigetto del primo motivo del ricorso, accoglimento del secondo motivo, assorbito il resto.

SVOLGIMENTO DEL PROCESSO

Con sentenza del 16.11.2013 la Corte d’appello di Roma, in parziale riforma della sentenza del Tribunale della medesima sede, accoglieva l’impugnazione proposta da (OMISSIS) avente ad oggetto l’illegittimita’ del procedimento di collocamento in c.i.g.s. (adottato con nota del 30.1.2009) e del successivo licenziamento comunicato con lettera del 24.12.2009.

La Corte, per quel che interessa – esclusa la ricorrenza di una rinunzia tacita all’impugnativa del licenziamento configurata dalla presentazione, da parte del lavoratore, di un procedimento monitorio per la corresponsione dell’esatto importo del trattamento di fine rapporto – riteneva illegittima la collocazione in mobilita’ effettuata sulla scorta dell’unico criterio delle esigenze tecnico-organizzative esplicitato nell’accordo del 13.3.2009 in quanto riferimento eccessivamente generico, essendo “privo di parametri sui quali individuare in via oggettiva e predeterminata i lavoratori da sospendere”. La Corte rilevava che tale lacuna non poteva ritenersi compensata dalla comunicazione di apertura della procedura di mobilita’, nella quale la societa’ aveva elencato solo per ogni struttura e posizione il numero dei dipendenti in organico e il numero di quelli in esubero, ditalche’, nell’ambito dei “Servizi generali” ai cui apparteneva il (OMISSIS), la scelta del lavoratore era stata effettuata in concreto dal datore di lavoro sulla base di una soggettiva valutazione.

Contro questa sentenza ricorre per cassazione la societa’ sulla base di tre motivi, illustrati da memoria, e il lavoratore resiste con controricorso.

MOTIVI DELLA DECISIONE

1. Col primo motivo la societa’ ricorrente lamenta la violazione dell’articolo 12 preleggi in relazione alla L. n. 223 del 1991, articolo 4, comma 12 come riformato dalla L. n. 92 del 2012, articolo 1, comma 45 (in relazione all’articolo 360 c.p.c., comma 1, n. 3.), non avendo, la Corte territoriale, dato applicazione alla novella legislativa di cui alla L. n. 92 del 2012, articolo 1, comma 45 da intendersi quale norma di interpretazione autentica della L. n. 223 del 1991, articolo 4, comma 12 e dovendosi, conseguentemente, ritenere sanata la procedura di mobilita’ in forza della stipulazione dell’accordo del 13.3.2009. In ogni caso, la stipulazione di un accordo nell’ambito della procedura di mobilita’ esclude la rilevanza di eventuali profili di illegittimita’ del recesso irrogato a fronte di una comunicazione di avvio della procedura (comunicazione del 15.1.2009) che esplicitava in modo chiaro ed univoco la causa dell’esigenza di riduzione, l’inevitabilita’, il numero, i profili professionali, la collocazione aziendale del personale in esubero.

2. Con il secondo motivo la societa’ ricorrente lamenta la violazione dell’articolo 12 preleggi in relazione alla L. n. 223 del 1991, articolo 4, commi 3 e 9 e articolo 5, comma 1 nonche’ dell’articolo 112 c.p.c. e articolo 1362 c.c. in relazione all’accordo sindacale 13.3.2009 nonche’ vizio di motivazione (in relazione all’articolo 360 c.p.c., comma 1, nn. 3 e 5), avendo, la Corte territoriale, esorbitato dal proprio potere di controllo giudiziale sostituendosi alla parte sindacale nel verificare l’effettiva sussistenza di situazioni di esubero, a fronte della scelta, concordata dalle parti sociali (accordo del 13.3.2009), di privilegiare il criterio delle esigenze tecnico-organizzative, esigenze che sono – per definizione – squisitamente discrezionali (e che, nel caso di specie, concernevano la soppressione del presidio fisso al 5 piano dello stabile della societa’, mansione svolta in via esclusiva dal (OMISSIS) sin dal 2007). La domanda del lavoratore, inoltre, era generica, limitandosi a dolersi della errata individuazione della posizione lavorativa del ricorrente.

3. Con il terzo motivo la societa’ ricorrente lamenta la violazione dell’articolo 12 preleggi in relazione all’articolo 1362 c.c., articolo 1372 c.c., comma 1 e articoli 2120, 2727, 2729 c.c. (in relazione all’articolo 360 c.p.c., comma 1, n. 3), avendo, la Corte territoriale, erroneamente escluso profili di incompatibilita’ tra l’impugnazione del licenziamento (depositata in giudizio il 4.5.2010) e il procedimento monitorio avviato (il 24.6.2010, senza alcuna riserva) sempre dal (OMISSIS) per il pagamento del trattamento di fine rapporto, assumendo, invece, tale comportamento valenza concludente, unitamente alla possibilita’ – espressa in giudizio – di “valutare la possibilita’ di rinunciare alle doglianze in merito al licenziamento”.

4. Preliminarmente, va dichiarata l’inammissibilita’ del controricorso in quanto depositato tardivamente (e precisamente 713 giorni successivi al termine di scadenza).

5. I primi due motivi, che per stretta connessione logico-giuridica possono essere esaminati congiuntamente, non sono fondati.

5.1. Infondata risulta la invocata natura interpretativa (e quindi retroattiva) della L. n. 92 del 2012, articolo 1, comma 45 (in relazione alla L. n. 223 del 1991, articolo 4, comma 12), posto che la novella del 2012 ha introdotto un elemento del tutto innovativo nell’ambito della procedura che assicura il controllo sindacale sulla riduzione del personale. La novella legislativa ha previsto di aggiungere, alla L. n. 223, articolo 4, comma 12 il seguente periodo: “Gli eventuali vizi della comunicazioni di cui al comma 2 del presente articolo possono essere sanati, ad ogni effetto di legge, nell’ambito di un accordo sindacale concluso nel corso della procedura di licenziamento collettivo”. Invero, ritenuto che possono essere riconosciute quali norme di interpretazione autentica esclusivamente quelle norme che siano volte a esplicitare il senso di quelle preesistenti, oppure a chiarire o a escludere uno dei sensi tra quelli ragionevolmente attribuibili alle norme interpretate, va rilevato che l’eventuale valenza sanante dell’accordo conclusivo della procedura di mobilita’ era profilo assai controverso, composto da autorevole arresto di questa Corte (S.U. n. 14616/2002) che aveva ritenuto che l’accordo collettivo non sanava i vizi della procedura; orientamento confermato dalla successiva prevalente giurisprudenza (cfr. Cass. nn. 11764/2004, 5034/2009, 18255/2010, 19233/2011, 5582/2012, 23382/2014). L’intervento del legislatore ha, quindi, effetto innovativo e la ratio ispiratrice consiste nella possibilita’ (solamente eventuale, considerato che le parti “possono” provvedere a sanare) di concludere un accordo prevedendo, espressamente, la sanatoria di eventuali vizi. La censura risulta, pertanto, infondata posto che la novella legislativa deve ritenersi innovativa e, in ogni caso, l’accordo richiamato dalla societa’ (del 13.3.2009) non contempla alcuna previsione di sanatoria di precedenti vizi.

5.2. Questa Corte ha piu’ volte affermato che “La comunicazione preventiva con cui il datore di lavoro avvia la procedura di licenziamento collettivo deve compiutamente adempiere l’obbligo di fornire le informazioni specificate dalla L. n. 223 del 1991, articolo 4, comma 3, in maniera tale da consentire all’interlocutore sindacale di esercitare in maniera trasparente e consapevole un effettivo controllo sulla programmata riduzione di personale, valutando anche la possibilita’ di misure alternative al programma di esubero. L’inadeguatezza delle informazioni determina l’inefficacia dei licenziamenti per irregolarita’ della procedura, a norma dell’articolo 4, comma 12” (Cass. n. 13031/2002; Cass. n. 5770/2003; Cass. n. 15479/2007; Cass. n. 5034/2009). Al giudice dell’impugnazione del licenziamento collettivo o del collocamento in mobilita’ compete verificare – con valutazione di merito non censurabile nel giudizio di legittimita’ ove assistita da motivazione sufficiente e non contraddittoria – l’adeguatezza della originaria comunicazione di avvio della procedura (ex aliis, Cass. n. 15479/2007).

I criteri di scelta dei lavoratori da collocare in mobilita’ devono essere, tutti ed integralmente, basati su elementi oggettivi e verificabili, in modo da consentire la formazione di una graduatoria rigida e da essere controllabili in fase applicativa, e non possono implicare valutazioni di carattere discrezionale, neanche sotto forma di possibile deroga all’applicazione di criteri in se’ oggettivi (ex plurimis, Cass. nn. 17249/2016, 12544/2011, 29831/2008, 9866/2007). Ed ove l’unico criterio prescelto si riveli, quando applicato nella realta’, insufficiente ad individuare i dipendenti da licenziare, esso diviene automaticamente illegittimo se non combinato con un altro criterio di selezione interna (cfr. Cass. nn. 14339/2015, 7490/2015, 10424/2012, 1938/2011). Invero, l’adozione, nell’accordo sindacale raggiunto in procedura di consultazione, di un unico criterio di scelta (seppur astrattamente legittima, peraltro nella reale applicazione) non e’ legittima qualora tale criterio non permetta l’esauriente e univoca selezione dei lavoratori destinatari del licenziamento e, quindi, non risulti applicabile senza margini di discrezionalita’ da parte del datore di lavoro (Cass. n. 10424/2012). Questa Corte ha, altresi’, affermato che la determinazione datoriale di ridurre il personale nell’ambito delle diverse articolazioni organizzative dell’impresa, insindacabile nel merito in quanto frutto di valutazione discrezionale, subisce peraltro una limitazione nel momento della individuazione dei soggetti coinvolti, scelta da improntare a canoni oggettivi e verificabili (cfr. da ultimo Cass. n. 23609/2015).

5.3. Alla stregua degli esposti principi la sentenza impugnata non merita le censure che sul punto le vengono mosse.

La Corte territoriale ha analiticamente esaminato il contenuto della comunicazione inviata, a conclusione della procedura L. n. 223 del 1991, ex articolo 4 agli organi competenti e alle organizzazioni sindacali ed ha concluso per la incompletezza della suddetta comunicazione. Invero, ha rilevato (pag. 5 della sentenza) che “il riferimento alle predette esigenze che avrebbero dovuto essere valorizzate in relazione alla rilevanza del settore di appartenenza e della posizione organizzativa e’ del tutto generico e privo di parametri sui quali individuare in via oggettiva e predeterminata i lavoratori da sospendere”; ha aggiunto che “Ne’ tale lacuna puo’ essere compensata con la comunicazione di apertura della procedura di mobilita’ nella quale la (OMISSIS) aveva elencato solo per ogni struttura e posizione il numero dei dipendenti in organico e il numero di quelli in esubero, in quanto la scelta all’interno degli addetti a tali reparti o strutture, dei lavoratori da sospendere, e poi da licenziare, deve essere effettuata secondo criteri predeterminati e generali e non sulla base dell’esclusiva scelta, ex post, del datore di lavoro”. Ha, infine, osservato che “il (OMISSIS) e’ stato licenziato “atteso che la posizione ricoperta dallo stesso e’ stata soppressa e le mansioni di attivita’ di controllo e sicurezza all’accesso al 5 piano della societa’ in (OMISSIS) sono oggi svolte con diversi criteri organizzativi”. E, quindi, evidente che, nell’ambito del servizio interessato (Servizi generali) La scelta del lavoratore e’ stata effettuata in concreto dal datore di lavoro sulla base di una soggettiva valutazione”.

La Corte, evidenziando che nell’ambito di una procedura di collocazione in mobilita’ e di licenziamento collettivo non e’ sufficiente (come nel licenziamento individuale per giustificato motivo oggettivo) la soppressione del posto, ha tratto la conclusione, in applicazione degli orientamenti consolidati di questa Corte, della carenza di trasparenza delle scelte datoriali e di un vulnus al pieno esercizio della funzione sindacale di controllo e valutazione, considerato che l’unico criterio di scelta, se pur legittimo, non consentiva di individuare, “in via obiettiva e generale”, i lavoratori da licenziare, rimettendo tale individuazione alla scelta del datore di lavoro.

Si tratta di motivazione congrua, coerente e rispettosa della disciplina applicabile, il cui percorso argomentativo sottolinea un’aporia circa l’adeguatezza e la sufficienza delle informazioni comunicate dalla societa’ agli organi competenti ed alle organizzazioni sindacali, secondo criteri di valutazione conformi alla giurisprudenza innanzi richiamata. La Corte territoriale ha correttamente rilevato che il criterio utilizzato dalla societa’ ricorrente non era conforme ai parametri indicati dalla giurisprudenza di legittimita’, poiche’ privo dei caratteri della oggettivita’ e verificabilita’, e comportante una valutazione datoriale di tipo discrezionale. A fronte della fungibilita’ ed intercambiabilita’ di tutti i lavoratori appartenenti al medesimo settore di attivita’ (dodici lavoratori inseriti nel settore Servizi generali), l’adozione dell’unico criterio delle esigenze tecnico-organizzative non consentiva di individuare, in via oggettiva e predeterminata, il lavoratore da sospendere, cosicche’ la scelta e’ stata demandata alla discrezionalita’ dell’imprenditore, il quale indicando specificamente la soppressione della posizione lavorativa alla quale era preposto il (OMISSIS) (funzioni di controllo e sicurezza del 5 piano) ha, nella realta’, operato una valutazione di carattere discrezionale.

6. Il terzo motivo non e’ fondato.

L’orientamento consolidato di questa Corte e’ nel senso che “la mera accettazione della liquidazione, ancorche’ non accompagnata da alcuna riserva, non puo’ essere interpretata, per assoluto difetto di concludenza, come tacita dichiarazione di rinunzia ai diritti derivanti dall’illegittimita’ del licenziamento, non esistendo alcuna incompatibilita’ logica e giuridica tra l’accettazione della liquidazione e la volonta’ di ottenere la dichiarazione di illegittimita’ del licenziamento, al fine del conseguimento dell’ulteriore diritto alla riassunzione o al risarcimento del danno conseguente” (cfr., fra le tante, Cass. nn. 3345/2000, 6189/1995, 1508/1981).

La Corte di appello ha applicato coerentemente i suddetti principi: ha rilevato che la richiesta di differenze retributive sull’importo pagato dal datore di lavoro a titolo di trattamento di fine rapporto ha la stessa natura e funzione dell’atto di spontaneo adempimento da parte della societa’; ha effettuato una analitica disamina dei comportamenti tenuti dal (OMISSIS) ed ha escluso che l’eventualita’, espressa dal difensore del (OMISSIS) alla prima udienza di discussione, di valutare una rinunzia del licenziamento, potesse configurare circostanza confermativa di una volonta’ dismissiva.

7. In conclusione, il ricorso va respinto. Le spese di lite seguono il criterio della soccombenza dettato dall’articolo 91 c.p.c. e tengono conto della inammissibilita’ del controricorso, per decorrenza del termine di cui all’articolo 370 c.p.c., comma 1, ma, altresi’, della partecipazione alla discussione orale del controricorrente.

8. Il ricorso e’ stato notificato il 15.5.2014, dunque in data successiva a quella (31/1/2013) di entrata in vigore della legge di stabilita’ del 2013 (L. 24 dicembre 2012, n. 228, articolo 1, comma 17), che ha integrato il Decreto del Presidente della Repubblica 30 maggio 2002, n. 115, articolo 13, aggiungendovi il comma 1 quater del seguente tenore: “Quando l’impugnazione, anche incidentale e’ respinta integralmente o e’ dichiarata inammissibile o improcedibile, la parte che l’ha proposta e’ tenuta a versare un ulteriore importo a titolo di contributo unificato pari a quello dovuto per la stessa impugnazione, principale o incidentale, a norma articolo 1 bis. Il giudice da atto nel provvedimento della sussistenza dei presupposti di cui al periodo precedente e l’obbligo di pagamento sorge al momento del deposito dello stesso”. Essendo il ricorso in questione (avente natura chiaramente impugnatoria) integralmente da respingersi, deve provvedersi in conformita’.

P.Q.M.

La Corte rigetta il ricorso e condanna il ricorrente principale a pagare le spese di lite a favore del controricorrente, liquidate in Euro 100,00 per esborsi ed Euro 2.500,00 per compensi professionali, oltre spese generali al 15% ed accessori come per legge.

Ai sensi del Decreto del Presidente della Repubblica n. 115 del 2002, articolo 13, comma 1 quater, da’ atto della sussistenza dei presupposti per il versamento, da parte del ricorrente principale, dell’ulteriore importo a titolo di contributo unificato pari a quello dovuto per il ricorso principale, a norma dello stesso articolo 13, comma 1-bis