Corte di Cassazione, sezione II, sentenza 24 luglio 2014, n. 16963. In tema di cessione delle partecipazioni sociali, le clausole con le quali il venditore assuma l'impegno di tenere indenne l'acquirente dal rischio connesso al verificarsi, successivamente alla conclusione del contratto, di perdite o di sopravvenienze passive della societa' hanno a oggetto obbligazioni accessorie al trasferimento del diritto oggetto del contratto, che sono volte a garantire l'esito economico dell'operazione; pertanto, non rientrando tali pattuizioni nella garanzia legale relativa alla mancanza delle qualita' promesse ai sensi dell'articolo 1497 c.c, trova applicazione la prescrizione ordinaria decennale e non quella di cui all'articolo 1495 c.c., richiamato dall'articolo articoli 1497 c.c.

Suprema Corte di Cassazione

sezione II

sentenza 24 luglio 2014, n. 16963

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO
LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE
SEZIONE SECONDA CIVILE
Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati:
Dott. ODDO Massimo – Presidente
Dott. MIGLIUCCI Emilio – rel. Consigliere
Dott. BIANCHINI Bruno – Consigliere
Dott. CORRENTI Vincenzo – Consigliere
Dott. PICARONI Elisa – Consigliere
ha pronunciato la seguente:
SENTENZA
sul ricorso 9889/2009 proposto da:
(OMISSIS) SPA (OMISSIS), elettivamente domiciliato in (OMISSIS), presso lo studio dell’avvocato (OMISSIS), che lo rappresenta e difende unitamente all’avvocato (OMISSIS);
– ricorrente –
contro
(OMISSIS) (OMISSIS), elettivamente domiciliato in (OMISSIS), presso lo studio dell’avvocato (OMISSIS), che lo rappresenta e difende unitamente agli avvocati (OMISSIS), (OMISSIS);
– controricorrente –
e contro
(OMISSIS) (OMISSIS), (OMISSIS) (OMISSIS);
– intimati –
Nonche’ da:
(OMISSIS) (OMISSIS), (OMISSIS) (OMISSIS), elettivamente domiciliati in (OMISSIS), presso lo studio dell’avvocato (OMISSIS), rappresentati e difesi dagli avvocati (OMISSIS), (E ALTRI OMISSIS)
– ricorrenti incidentali –
contro
(OMISSIS) (OMISSIS), elettivamente domiciliato in (OMISSIS), presso lo studio dell’avvocato (OMISSIS), che lo rappresenta e difende unitamente agli avvocati (OMISSIS), (OMISSIS);
– controricorrente all’incidentale –
e contro
(OMISSIS) SPA (OMISSIS);
– intimato –
avverso la sentenza n. 3138/2008 della CORTE D’APPELLO di MILANO, depositata il 21/11/2008;
udita la relazione della causa svolta nella pubblica udienza del 27/05/2014 dal Consigliere Dott. EMILIO MIGLIUCCI;
udito l’Avvocato (OMISSIS), con delega depositata in udienza dell’Avvocato (OMISSIS), difensore del ricorrente che ha chiesto accoglimento degli scritti;
uditi gli Avvocati (OMISSIS) e (OMISSIS), (OMISSIS), difensori dei rispettivi resistenti che hanno chiesto il rigetto del ricorso e degli scritti ed adverso proposti;
udito il P.M. in persona del Sostituto Procuratore Generale Dott. GOLIA Aurelio, che ha concluso per il rigetto del ricorso principale, assorbito il ricorso condizionato.

A) LE CENSURE FORMULATE CON I MOTIVI.
1.- Il primo motivo, lamentando violazione e falsa applicazione degli articoli 1218, 1490, 1495, 1497 e/o 2946 c.c., censura la decisione gravata che, in relazione ai diritti derivanti dalle c.d. business warranties previste nell’ambito di compravendita di partecipazioni sociali, aveva ritenuto di applicare la prescrizione di cui all’articolo 1495 c.c., quando invece doveva trovare applicazione quella ordinaria decennale.
Al riguardo deduce che:
– le qualita’ di cui all’articolo 1497 c.c., sono riferibili al bene oggetto della vendita, nella specie, le azioni, mentre le c.d. business warranties concernono le caratteristiche patrimoniali, finanziarie e reddituali della societa’: si tratta di clausole, previste dalla autonomia privata, che hanno a oggetto l’obbligazione traslativa facente capo al venditore, diverse dalla garanzia per vizi. La mancanza dei requisiti previsti attiene all’inesatto adempimento della prestazione principale che puo’ essere fatto valere nel termine decennale.
2.- Il secondo motivo (violazione e falsa applicazione degli articoli 1218, 1490, 1495, 1497 e/o 2946 c.c.) deduce che il termine di prescrizione di cui all’articolo 1495 citato e’ previsto per i rimedi previsti a tutela del compratore dal codice civile (azione di risoluzione, quanti minoris e risarcimento dei danni) ma non per il diritto di manleva ed indennizzo, oggetto della specifica pattuizione intercorsa fra le parti, per il quale deve trovare applicazione il termine decennale di prescrizione; l’indennizzo si distingue dal risarcimento del danno in quanto ha oggetto il pregiudizio economico – peraltro riferibile alla societa’ e non al compratore – e non il mancato guadagno.
3. – Il terzo motivo (violazione e falsa applicazione degli articoli 1218, 1490, 1495, 1497 e/o 2946 c.c.) deduce che le richieste di indennizzo di cui ai n. 4 – 5 – 13 – 14 – 15 – 16 – 23, erano inerenti a sopravvenienze passive per mancato versamento di contributi INPS mentre quelli di cui ai n. 7-8-9-20 erano relativi a mancati pagamenti per imposte e tasse ; quella n. 23 si riferiva a un esborso per inadempimento contrattuale. Pertanto le garanzie, avendo a oggetto la verificazione di eventi futuri rispetto alla conclusione del contratto, non potevano integrare la mancanza delle qualita’ della cosa compravenduta che, ex articolo 1497 citato, devono essere preesistenti.
Evidenzia in proposito la diversa natura delle varie categorie di clausole di business warranties secondo la classificazione al riguardo compiuta dalla dottrina, alcune delle quali soltanto potrebbero rientrare nella previsione dell’articolo 1497 citato. Le clausole riguardanti la insussistenza delle sopravvenienze attive e passive (eventi negativi sopravvenuti di cui non era possibile farne menzione nel bilancio) assolvono a una funzione puramente automatica, nell’interesse delle parti, dei flussi patrimoniali attivi e passivi verificatisi successivamente alla data di riferimento della situazione patrimoniale entro un determinato ambito temporale. Pertanto, non era applicabile alla specie il termine di cui all’articolo 1495 c.c..
4.- Il quarto motivo denuncia omessa, insufficiente e contraddittoria motivazione laddove la sentenza non aveva esaminato e considerato la specifica natura delle garanzie convenzionali ovvero che le stesse riguardavano eventi non esistenti al momento della conclusione del contratto per cui non potevano integrare le qualita’ promesse di cui all’articolo 1497.
5. Il quinto motivo, lamentando violazione e falsa applicazione dell’articolo 1362 c.c., censura la decisione gravata che, in violazione dei criteri di ermeneutica contrattuale, aveva attribuito alle espressioni usate nelle pattuizioni delle garanzia convenzionali un significato difforme da quello risultante dal senso letterale.
7.- Il sesto motivo, denunciando omessa, insufficiente e contraddittoria motivazione, censura la sentenza impugnata laddove aveva escluso la rinuncia tacita da parte di (OMISSIS) della prescrizione relativa al richiesta degli indennizzi 1-18.
Fa presente che:
prima della emanazione del lodo parziale, l’eccezione era stata proposta esclusivamente dalle sorelle (OMISSIS);
– (OMISSIS) non aveva sollevato alcuna eccezione ma aveva formulato domanda per l’accertamento in concreto del contenuto dell’obbligo di manleva ovvero circa l’esistenza e l’esatto ammontare delle sopravvenienze lamentate da (OMISSIS), manifestando una volonta’ incompatibile con quella di valersi della prescrizione; nell’udienza del 15 maggio 203 aveva dichiarato espressamente di non volere aderire a tale eccezione, pur avendo il Collegio arbitrale invitato le parti a precisare le conclusioni sulle questioni pregiudiziali e preliminari di merito.
8.- I motivi settimo, ottavo nono, decimo undicesimo dodicesimo, tredicesimo, quattordicesimo denunciano omessa, insufficiente e contraddittoria motivazione relativamente alla efficacia di taluni documenti in merito alla interruzione della prescrizione e alla rinuncia tacita da parte di (OMISSIS) con riferimento alle richieste degli indennizzi 4, 5, 7, 8, 9, 15, 20, 22.
Si deduce il mancato esame della documentazione relativa alle richieste e alle comunicazioni inviate secondo quanto previsto dalle previsioni contrattuali dall’acquirente a (OMISSIS), il quale ebbe anche a riconoscere il diritto dando il suo benestare al pagamento in merito alle denunciate sopravvenienze passive.
9.- Il quindicesimo motivo (violazione e falsa applicazione degli articoli 1495 1497 e 2935 c.c.) denuncia che erroneamente la sentenza aveva ritenuto la decorrenza del termine di prescrizione dalla girata delle azioni del 28 luglio 2000 quando le parti avevano previsto un pactum de non petendo, differendo il dies a guo di azionabilita’ del diritto di indennizzo: infatti, ai sensi dell’articolo 5.6 del contratto le parti avevano stabilito che l’obbligo di corrispondere gli indennizzi sussistera’ solo nel momento in cui la perdita, il danno e la sopravvenienza passiva si saranno prodotti.
11.- Il sedicesimo motivo (violazione e falsa applicazione degli articoli 183, 325, 326, 334, 343 e 282 c.p.c., e articolo 2909 c.c., con riferimento al regime processuale anteriore al Decreto Legislativo n. 40 del 2006) denuncia che la Corte di Appello avrebbe erroneamente ritenuto ammissibile l’impugnazione del lodo definitivo (e del lodo parziale), proposta da (OMISSIS) e (OMISSIS) contro (OMISSIS) s.p.a. oltre il termine di 90 gg. dalla notifica del lodo, sul rilievo che sarebbe stata resa legittima dall’impugnazione della (OMISSIS) s.p.a. Al riguardo, la ricorrente evidenzia che: il lodo definitivo era stato notificato – ad istanza di (OMISSIS) – a (OMISSIS), (OMISSIS) e (OMISSIS) s.p.a. rispettivamente il 1, il 4 e il 13 aprile 2005; il successivo 29 giugno 2005, (OMISSIS) aveva proposto impugnazione; pertanto, doveva ritenersi tardiva la impugnazione incidentale proposta con la comparsa di costituzione dep. il 27 ottobre 2005 nei confronti dei soggetto diverso ( (OMISSIS) s.p.a.) dall’impugnante principale ( (OMISSIS)), e contemporanea a quella proposta da (OMISSIS) s.p.a..
12.- Il diciassettesimo motivo (nullita’ della sentenza e del procedimento in relazione all’articolo 112 c.p.c.) denuncia l’omessa pronuncia sull’eccezione di Intervenuta, definitivita’ (passaggio in giudicato) del lodo definitivo (e del lodo parziale).
13.- Il diciottesimo motivo denuncia omessa, insufficiente e contraddittoria motivazione in relazione all’intervenuto decorso del termine per impugnare il lodo definitivo (e del lodo parziale).
14.- Il diciannovesimo motivo denuncia il vizio di violazione e falsa applicazione di legge in relazione agli articoli 325, 326, 827 e 828 c.p.c., per avere la Corte di Appello erroneamente ritenuto ammissibile l’impugnazione del lodo parziale, promossa da (OMISSIS) contro (OMISSIS) s.p.a. e avere altresi’ ritenuto non definitivo l’accertamento della non intervenuta prescrizione dei diritti di (OMISSIS) s.p.a. rispetto alle richieste di indennizzo 1 – 18).
La (OMISSIS) s.p.a. deduce che: il lodo che definisce parzialmente il merito e che deve essere impugnato immediatamente e’ quello che decide le questioni di cui alla previsione dell’articolo 279 c.p.c., comma 2, nn. 3 e 4; il lodo parziale, respingendo la eccezione di prescrizione dalle esponenti, era immediatamente impugnabile e, non essendo stato impugnato nel termine di cui all’articolo 828 c.p.c., era passato in giudicato nei confronti di tutte le parti in relazione, alle richieste di cui ai n.ri 1-18.
16.- Il ventesimo motivo (omessa, insufficiente e contraddittoria motivazione) denuncia l’errore della sentenza laddove aveva ritenuto che fossero state riproposte dopo il lodo parziale da parte delle sorelle (OMISSIS) le eccezioni di prescrizione con riguardo alle richieste di indennizzo di cui ai n.ri 1-18.
Le sorelle si erano limitate a proporre l’eccezione di prescrizione in relazione alle successive e nuove pretese formulate nel prosieguo del giudizio dall’attrice.
17.- Il ventunesimo motivo (violazione e falsa applicazione dell’articolo 1362 c.c.) denuncia l’erronea interpretazione degli atti processuali compiuto dalla Corte circa la ritenuta riproposizione delle eccezioni di prescrizione relativamente alle richieste di indennizzo 1-18 quando, in base alle espressioni letterali usate le sorelle (OMISSIS), si erano limitate a proporre l’eccezione in relazione alle successive e nuove pretese dell’attrice senza riproporre quelle oggetto di decisione da parte del lodo.
18.- Il ventiduesimo motivo denuncia la violazione dei principi e delle regole relative all’ordine pubblico processuale laddove la sentenza aveva ritenuto ammissibile la riproposizione da parte di (OMISSIS) dell’eccezione di prescrizione relativa alle richieste degli indennizzi 1-18 successivamente all’emissione del lodo parziale.
Dopo avere rilevato l’erroneita’ della pronuncia laddove aveva ritenuto che sulla questione, implicitamente decisa dagli arbitri, si sarebbe formato il giudicato implicito, deduce che – una volta che le parti siano state invitate a precisare le conclusioni sulle questioni preliminari e il Collegio abbia ormai deciso all’esito del regolare contraddittorio – e’ ormai precluso alle parti (nella specie (OMISSIS)) rimettere in discussione la questione gia’ decisa (quella avente a oggetto la prescrizione).
19.- Il ventitreesimo motivo (insufficiente motivazione) censura la sentenza laddove aveva ritenuto che il Collegio arbitrale, con il lodo definitivo, si fosse pronunciato sulla eccezione di prescrizione decisa con il lodo parziale quando invece il Collegio si era limitato a estendere le considerazioni formulate dal lodo parziale con riferimento alle nuove pretese successivamente avanzate dall’attrice.
20.- Il ventiquattresimo motivo (violazione e falsa applicazione degli articoli 1362 e 1363 c.c.) denuncia la erronea interpretazione del lodo arbitrale definitivo, compiuta dalla Corte di appello, laddove aveva ritenuto che il Collegio arbitrale si fosse pronunciato sulla eccezione di prescrizione.
21.- Il venticinquesimo motivo denuncia (nullita’ della sentenza e del procedimento in relazione all’articolo 112 c.p.c.) per avere i Giudici di appello condannato l’attuale ricorrente alla restituzione degli importi percepiti in esecuzione dei lodi quando non era stata formulata alcuna domanda in tal senso dalle controparti.
22.- Il ventiseiesimo motivo (violazione e falsa applicazione degli articoli 2936 e 2940 c.c.) censura la sentenza impugnata laddove aveva condannato essa ricorrente alla restituzione delle somme in questione quando in realta’ era stata la (OMISSIS) a versare gli importi in oggetto prima della emissione dei lodi sulla base delle lettere di svincolo spontaneamente rilasciate da (OMISSIS), per cui trovava applicazione l’articolo 2936 c.c., che esclude la ripetizione di un debito prescritto spontaneamente pagato.
23.- Il ventisettesimo motivo (violazione e falsa applicazione dell’articolo 336 c.p.c., e del principio del contraddittorio) gli articoli 2936 e 2940 c.c.) censura la sentenza laddove aveva condannato alla restituzione di quanto sarebbe stato percepito in esecuzione dei lodi, quando le somme in oggetto erano state pagate prima della loro emissione, per cui non ricorrevano i presupposti di cui all’articolo 336 posto.
B) Vanno esaminati innanzitutto i motivi che, denunciando la formazione del giudicato in relazione alla emissione del lodo definitivo e di quello parziale, hanno carattere pregiudiziale rispetto agli altri, tenuto conto che comunque la verifica della formazione della cosa giudicata deve essere compiuta di ufficio perche’ risponde a esigenze di ordine pubblico processuale.
a) MOTIVI 16, 17 e 18: IMPUGNAZIONE INCIDENTALE TARDIVA AVVERSO IL LODO PARZIALE E QUELLO DEFINITIVO PROPOSTO DA (OMISSIS) E (OMISSIS).
I motivi sono infondati, anche se va rettificata la motivazione al riguardo resa dalla Corte di appello laddove ha ritenuto l’ammissibilita’ dell’impugnazione per effetto di quella incidentale (contestuale) della (OMISSIS) s.p.a..
Qui va ricordato che, sulla base del principio dell’interesse all’impugnazione l’impugnazione incidentale tardiva e’ sempre ammissibile, a tutela della reale utilita’ della parte, tutte le volte che l’impugnazione principale metta in discussione l’assetto di interessi derivante dalla sentenza alla quale il coobbligato solidale aveva prestato acquiescenza; conseguentemente, e’ ammissibile, sia quando rivesta la forma della controimpugnazione rivolta contro il ricorrente principale, sia quando rivesta le forme della impugnazione adesiva rivolta contro la parte investita dell’impugnazione principale, anche se fondata sugli stessi motivi fatti valere dal ricorrente principale, atteso che, anche nelle cause scindibili, il suddetto interesse sorge dall’impugnazione principale, la quale, se accolta, comporterebbe una modifica dell’assetto delle situazioni giuridiche originariamente accettate dal coobbligato solidale (S.U.24627/2007).
Nella specie, l’interesse all’impugnazione delle sorelle (OMISSIS) nasceva dalla impugnazione principale proposta da (OMISSIS), il quale aveva fra l’altro gravato la decisione in relazione al rigetto della domanda di condanna di regresso nei confronti delle sorelle (non essendo provati gli esborsi, pag. 21 della sentenza impugnata).
b) MOTIVO 19): IMPUGNAZIONE DIFFERITA LODO PARZIALE PROPOSTO DA (OMISSIS) E (OMISSIS).
Il motivo e’ infondato.
Si pone la questione circa l’ammissibilita’ o meno dell’impugnazione differita del lodo parziale che, come si e’ detto, aveva deciso questioni pregiudiziali e preliminari di merito.
Secondo la disciplina prevista dalla Legge n. 25 del 1994, ratione teaporis applicabile, l’articolo 827, comma 3, prevedeva e (prevede ancora): il lodo che decide parzialmente il merito della controversia e’ immediatamente impugnabile, ma il lodo che risolve alcune delle questioni insorte senza definire il giudizio arbitrale e’ impugnabile solo unitamente al lodo definitivo.
L’articolo 827 c.p.c., nel prevedere la immediata impugnabilita’ del lodo che decide parzialmente il merito, intende evidentemente riferirsi a quelle pronunce che definiscono parte del giudizio ovvero che decidono una o piu’ domande, che siano scindibili, in quanto autonome, rispetto alle altre sulle quali il giudizio deve proseguire. La norma, invece, esclude la immediata impugnabilita’ di quelle decisioni che risolvano questioni di rito o preliminari di merito (diverse da quelle meramente interlocutorie pronunciate con ordinanze, sempre revocabili ex articolo 816 c.p.c.), senza definire il giudizio, come per l’appunto nel caso di rigetto dell’eccezione di prescrizione. Il legislatore, da un lato, ha inteso limitare il potere degli arbitri di pronunciare lodi parziali e, dall’altro, di evitare la proliferazione di giudizi di impugnazione che potrebbero rivelarsi del tutto inutili (si pensi alla ipotesi in cui con il lodo parziale il convenuto sia risultato soccombente rispetto alla eccezione di prescrizione, quando poi con quello definitivo sia rigettata la domanda dell’attore). La ratio della immediata impugnabilita’ deve collegarsi alla eventuale esecutivita’ del lodo parziale e all’interesse dell’esecutato di opporvisi immediatamente.
Il Collegio, pertanto, ritiene di non condividere l’orientamento espresso da Cass. 56434 del 2012 che, richiamando Cass. 6650 del 2000 (quest’ultima, peraltro, aveva definito statuizione attinente ad “una parte del merito” quella che aveva deciso sull'”an debeatur”, riservando al prosieguo la decisione definitiva sul “quantum debeatur”) ha ritenuto immediatamente impugnabile il lodo parziale, che aveva respinto la eccezione di invalidita’ della clausola arbitrale, sul rilievo che e’ immediatamente impugnabile, ai sensi dell’articolo 279 c.p.c., comma 2, n. 4), il lodo che decide una questione preliminare di merito.
Orbene, deve escludersi che la nozione di lodo parziale, stabilita dal citato articolo 827 citato, coincida esattamente con quella di sentenza non definitiva di cui all’articolo 279 c.p.c., comma 2, laddove il n. 4) prevede che il giudice decide con sentenza (anche) quando risolve una questione preliminare senza definire il giudizio.
Pertanto, il lodo parziale e’ impugnabile immediatamente esclusivamente nel caso in cui, decidendo una o piu’ domande, abbia definito il giudizio relativamente a esse. Qualora, invece, abbia deciso questioni preliminari di merito senza avere definito il giudizio – come appunto nella specie, in cui rigettata la eccezione di prescrizione era stata disposta conseguentemente la prosecuzione del giudizio per l’esame nel merito delle domande sulle quali evidentemente nessuna pronuncia era stata adottata – il lodo non era immediatamente impugnabile.
C – LE BUSINESS WARRANTJES – NATURA – TERMINE DI PRESCRIZIONE (MOTIVI 1, 2, 3, 4, 5).
1.- I motivi, stante la stretta connessione, vanno esaminati congiuntamente.
Deve innanzitutto disattendersi l’eccezione di inammissibilita’ del terzo motivo del ricorso principale, posto che: il quesito sintetizza i termini della questione di diritto risolutiva della controversia, relativa alle pattuizioni di cui ai pretesi indennizzi per le sopravvenienze future, senza involgere accertamenti di fatti nuovi.
2.- Il presente giudizio ha a oggetto la domanda degli indennizzi che i venditori delle azioni della societa’ (OMISSIS) si erano impegnati a corrispondere all’acquirente a garanzia di sopravvenienze passive che successivamente alla conclusione del contratto fossero emerse (derivanti dalla violazione di norme tributarie e contributive nonche’ per inadempimento a un contratto concluso dalla societa’ Vogliazzi con terzi).
La sentenza impugnata ha ritenuto prescritto il diritto ai sensi dell’articolo 1495 c.c., ritenendo che con le pattuizioni intercorse fra le parti erano state promesse determinate qualita’ (articolo 1497 c.c.) relative alla consistenza del patrimonio della societa’ che costituiva l’oggetto sostanziale della vendita, attesa la natura di beni di secondo grado delle azioni.
3. – La questione che si pone e’: se possa trovare o meno applicazione l’articolo 1497 c.c., quando il venditore con il contratto di cessione delle quote societarie abbia fornito espressa garanzia in merito alla situazione patrimoniale della societa’; in particolare, nella specie – per quel che sopra si e’ detto – tale indagine deve essere verificata con riferimento alle sopravvenienze passive, che sarebbero risultate successivamente alla conclusione del contratto, derivanti dalla violazione di norme fiscali e contributive (oltre che per l’inadempimento a un contratto) oggetto dei diritti di indennizzo pattuiti.
Cio’ premesso, deve essere in via generale analizzata la natura delle clausole con le quali, nel caso di cessione di partecipazioni sociali, il venditore garantisce la consistenza patrimoniale della societa’, obbligandosi al pagamento di un’ indennizzo in presenza del verificarsi degli eventi garantiti.
Al riguardo, e’ frequente nella pratica, in caso di cessione di partecipazioni sociali, l’inserimento di clausole con le quali il venditore rilascia tali garanzie : queste possono riguardare le caratteristiche delle quote – che costituiscono oggetto immediato della vendita (definite legal warranties, in quanto oggetto della tutela legale apprestata a favore dell’acquirente) – e quelle relative alla situazione patrimoniale-reddituale della societa’ (business warranties), che tendono ad assicurare la consistenza e la capacita’ dell’impresa. Con riferimento a queste ultime e’ stata in dottrina formulata la classificazione in categorie a seconda dell’oggetto:
– garanzie relative alla situazione e composizione patrimoniale;
– garanzie relative all’ottemperanza da parte della societa’ della disciplina fiscale, valutaria, contributiva ecc.;
– garanzie di sopravvenienze passive emerse successivamente al trasferimento che siano la conseguenza di circostanze o di comportamenti anteriori;
– relative al futuro reddito della societa’.
L’analisi della natura di queste ultime clausole ha formato oggetto di ampio dibattito in dottrina che ha assunto una posizione critica dell’orientamento della giurisprudenza di legittimita’, secondo cui la cessione delle azioni di una societa’ di capitali o di persone fisiche ha come oggetto immediato la partecipazione sociale e solo quale oggetto mediato la quota parte del patrimonio sociale che tale partecipazione rappresenta; le carenze o i vizi relativi alle caratteristiche e al valore dei beni ricompresi nel patrimonio sociale – e, di riverbero, alla consistenza economica della partecipazione – possono integrare la mancanza delle qualita’ promesse ex articolo 1497 c.c., solo se il cedente abbia fornito, a tale riguardo, specifiche garanzie contrattuali (Cass. 338/1967; 1028/1973; 3625/1969; 721/1977; 5773/1996; 26690/2006).
Peraltro, partendo dalla considerazione che le azioni (e le quote) delle societa’ di capitali costituiscono beni di “secondo grado”, in quanto non sono del tutto distinti e separati da quelli compresi nel patrimonio sociale, e sono rappresentative delle posizioni giuridiche spettanti ai soci in ordine alla gestione ed alla utilizzazione di detti beni, funzionalmente destinati all’esercizio dell’attivita’ sociale, Cass. 3370/2004 ha ritenuto che: anche al contratto con il quale vengono trasferite quote di una societa’ dietro pagamento di un prezzo – contratto che rientra nella nozione di compravendita – si applicano le norme di cui all’articolo 1470 c.c. e ss.; che i beni della societa’ non possono essere considerati estranei al contratto di cessione, anche quando il cedente non abbia fornito specifiche garanzie contrattuali, tanto piu’ nel caso di alienazione dell’intero capitale sociale; in tal caso deve verificarsi se ricorra l’ipotesi della mancanza delle qualita’ promesse. o essenziali della cosa venduta (articolo 1497 c.c.) o della vendita di “aliud pro’ alio” (peraltro, nella specie, era stata denunciata dall’acquirente di un albergo la mancanza della licenza necessaria per il relativo l’esercizio); il principio e’ stato confermato poi da Cass. 18181/2004, la quale ha precisato che la differenza tra l’effettiva consistenza quantitativa del patrimonio sociale rispetto a quella indicata nel contratto, incidendo sulla solidita’ economica e sulla produttivita’ della societa’, quindi sul valore delle azioni o delle quote, puo’ integrare la mancanza delle qualita’ essenziali della cosa ovvero, qualora i beni siano assolutamente privi della capacita’ funzionale a soddisfare i bisogni dell’acquirente, quindi “radicalmente diversi” da quelli pattuiti, l’esperimento di un’ordinaria azione di risoluzione ex articolo 1453 c.c., svincolata dai termini di decadenza e prescrizione previsti dall’articolo 1495 c.c., (in quel caso era stata dal compratore invocata la non corrispondenza della situazione patrimoniale della societa’ a quanto dichiarato dal venditore delle quote sociali).
Orbene, la tesi – che qui interessa – sull’applicabilita’ dell’articolo 1497 citato nel caso di specifiche garanzie fornite dal cedente sulla consistenza patrimoniale – reddituale della societa’ e’ stata, come si e’ accennato, criticata dalla maggioranza degli autori i quali, pur pervenendo a conclusioni divergenti sulla qualificazione delle clausole di garanzia e sulla natura delle prestazioni alle quali si impegna il venditore, hanno comunque escluso i presupposti per l’applicazione della norma citata, evidenziando anche le conseguenze particolarmente gravi per il compratore che deriverebbero dall’inquadramento della fattispecie in esame in tale previsione, tenuto conto del ridotto termine di prescrizione stabilito dall’articolo 1495 c.c.. Ed invero, e’ innegabile che le clausole introdotte al fine di tutelare proprio la posizione del compratore finirebbero per penalizzarlo quando per la natura stessa degli eventi garantiti – come nel caso di sopravvenienze passive derivanti dalla violazione di norme fiscali e contributive – e’ evidente che le eventuali difformita’ della situazione della societa’ rispetto a quella dichiarata possano emergere a distanza di tempo dalla conclusione del contratto, quando ormai il diritto sarebbe ampiamente prescritto ove si dovesse applicare la garanzia legale e il termine di prescrizione di un anno dalla consegna : le parti sono solite prevedere termini e modalita’ di decadenza per fare valere le richieste di indennizzo dal momento della conoscenza degli eventi. Ed invero, il diritto all’indennizzo oggetto della garanzia dipende da eventi futuri e incerti, non verificabili in base allo stato patrimoniale della societa’, in quanto si produce dal momento degli – e dipendera’ dagli – accertamenti delle violazioni e dalle valutazioni delle autorita’ che determineranno le sanzioni dovute in proposito.
4.- L’indagine deve partire dalla considerazione che, nella ipotesi di cessione di azioni o di quote di societa’, oggetto della vendita sono le partecipazioni sociali e non i beni costituenti il patrimonio sociale. Quest’ultimo e’ di proprieta’ della societa’ e non dei soci, i quali non sono titolari di un diritto reale sui beni sociali e subiscono, per effetto dalle perdite del capitale sociale, soltanto un danno riflesso a causa della diminuzione del valore della loro partecipazione (Cass. 2087/2012;15220/2010). Tenuto conto che il diritto alla conservazione del patrimonio sociale appartiene unicamente alla societa’ (Cass. 4548/2012), e’ stata esclusa la legittimazione del socio di una societa’ di capitali a fare valere la pretesa risarcitoria nei confronti del terzo autore di un illecito commesso nei confronti della societa’, sul rilievo che l’illecito colpisce direttamente la societa’ e il suo patrimonio mentre l’incidenza negativa sui diritti del socio, nascenti dalla partecipazione sociale, costituisce soltanto un effetto indiretto di detto pregiudizio e non conseguenza immediata e diretta dell’illecito (S.U. 27346/2009).
In realta’, la vendita attua il trasferimento dell’insieme delle facolta’ e dei diritti che le quote conferiscono al suo titolare ovvero i diritti di partecipazione all’attivita’ di gestione dell’impresa.
Dunque, le clausole in esame non concernono l’inadempimento o l’inesatto adempimento dell’obbligazione di trasferimento delle quote, sociali che forma oggetto del contratto di vendita. In effetti, con le clausole di garanzia, il venditore si obbliga a indennizzare il compratore, ove la consistenza patrimoniale si riveli diversa da quella considerata dalle parti con il contratto di cessione. Ma la consistenza patrimoniale della societa’ garantita non integra qualita’ promessa dei bei venduti (le partecipazioni sociali), tenuto conto che, ai sensi dell’articolo 1497 c.c., tali sono quelle che attengono alla struttura materiale, alla funzionalita’ o anche alla mancanza di attributi giuridici della cosa venduta.
Gli eventi relativi alla consistenza e alla redditivita’ della societa’ potrebbero incidere sul valore di mercato delle azioni, quale puo’ risultare dal bilancio, dallo stato patrimoniale, e da ogni altro elemento che influisca sul loro valore (Cass. 16031/2007), ovvero sulla adeguatezza del prezzo pattuito e, quindi, in definitiva sulla convenienza economica dell’operazione di cessione. Ma la corrispondenza o meno del valore del bene venduto al prezzo pattuito non attiene alle qualita’ intrinseche (essenziali o promesse) previste dall’articolo 1497 c.c.: la misura del prezzo pattuito e’ normalmente irrilevante, a meno che non siano invocati i presupposti che consentano la rescissione per lesione ultradimidium ovvero l’errore sul prezzo e’ causa di annullabilita’ del contratto solo qualora sia consistito in errore sulla qualita’ del bene.
5.- Come si e’ accennato, la garanzia legale prevista dagli articoli 1490 e 1497 c.c., concerne i vizi o le qualita’ intrinseche del bene esistenti al momento della conclusione del contratto. In proposito, il compratore puo’ fare valere la difformita’ fra le qualita’ promesse e le caratteristiche effettive del bene che e’ oggetto della compravendita. La previsione di ristretti termini di decadenza e di prescrizione (che decorre dalla consegna) risponde, invero, all’esigenza di assicurare la pronta contestazione di inesattezze nella prestazione del venditore, che la prolungata inerzia del compratore potrebbe far ritenere tollerate. Evidentemente la norma postula che si tratti di inesattezze del bene che, per loro natura, si manifestano in un ragionevole lasso di tempo e dei quali il compratore quindi si presume possa rendersi conto in tale arco temporale.
Ne consegue che sono insussistenti i presupposti della disciplina codicistica quando si tratti di garanzia fornita per le sopravvenienze passive della societa’ che, seppure relative a fatti avvenuti prima della conclusione del contratto, si potranno manifestare anche a distanza di anni, senza che l’acquirente ne avesse potuto avere conoscenza prima.
Orbene, con le clausole in esame le parti, al fine di assicurare che il prezzo pattuito corrisponda al valore della societa’ di cui siano trasferite le quote di partecipazione, prevedono prestazioni accessorie al trasferimento del diritto oggetto del contratto che sono volte a garantire l’esito economico dell’operazione. Pertanto, la garanzia convenzionale ha un oggetto diverso da quella prevista dagli articoli 1490 e 1497 c.c..
Peraltro, se la cessione di azioni o quote societarie non puo’ essere considerata in modo formalistico del tutto avulsa dalla situazione patrimoniale della societa’, della quale sono vendute le partecipazioni, le circostanze che influiscono sulla consistenza e la redditivita’ potranno assumere rilevanza – alla stregua del regolamento negoziale pattuito – sotto il profilo dell’utilita’ pratica perseguita ovvero della causa in concreto del negozio, potendo il verificarsi degli eventi oggetto delle clausole di garanzia apprezzarsi – in base a un interpretazione del contratto secondo buona fede – con riferimento all’attuazione del sinallagma funzionale. E in particolare – cio’ dicasi per completezza – nella (diversa) ipotesi in cui il compratore denunci la assenza di autorizzazioni, licenze, permessi o quant’altro impedisca l’esercizio stesso dell’attivita’ di impresa svolta dalla societa’, puo’ giustificatamente parlarsi di inadempimento del venditore alla luce dei doveri di correttezza e buona fede, postulando le azioni trasferite la possibilita’ dell’attivita’ della societa’ di cui i soci sono partecipi (cfr. Cass. 2059/2000): ma l’eventuale impossibilita’ di esercizio dell’impresa potra’ assumere rilevanza sotto il (diverso) profilo dell’aliud pro alio.
Pertanto nella specie, per quel che si e’ detto sopra, le pattuizioni – con cui i venditori si impegnavano a corrispondere all’acquirente un indennizzo nel caso e al momento in cui si fossero prodotti il danno, la perdita o la sopravvenienza passiva – avevano a oggetto obbligazioni accessorie assunte dal venditore in relazione al successivo eventuale manifestarsi di tali accadimenti con la previsione di modalita’ e termini per comunicare gli eventi o le circostanze suscettibili di generare un obbligo di indennizzo; non avendo a oggetto le qualita’ del bene oggetto della compravendita (le azioni), erano, inapplicabili i termini di prescrizione di cui al combinato disposto degli articoli 1497 e 1495 c.c.: il termine di prescrizione era quello ordinario (decennale) Gli altri motivi sono assorbiti.
RICORSO INCIDENTALE CONDIZIONATO PROPOSTO DA (OMISSIS) E (OMISSIS).
1.1.- L’unico motivo denuncia – qualora, in accoglimento del ricorso principale, si fosse ritenuto passata in giudicato la statuizione del lodo parziale di rigetto della eccezione di prescrizione sollevata dalle sorelle (OMISSIS), l’errore compiuto dalla sentenza impugnata laddove aveva escluso la mancata estensione di tale giudicato a (OMISSIS).
1.2.- Il ricorso e’ assorbito.
La riforma della sentenza impugnata, laddove aveva accolto l’eccezione sollevata da (OMISSIS) ai sensi dell’particolo 1495 c.c., comportando la caducazione della statuizione di rigetto della domanda attorea per intervenuta prescrizione, determina la assoluta irrilevanza della affermazione circa la non estensione del lodo parziale emesso nei confronti delle sorelle (OMISSIS).
La sentenza va cassata in relazione ai motivi accolti, con rinvio, anche per le spese della presente fase, ad altra sezione della Corte di appello di Milano.
Il giudice di rinvio dovra’ attenersi al seguente principio di diritto:
“in tema di cessione delle partecipazioni sociali, le clausole con le quali il venditore assuma l’impegno di tenere indenne l’acquirente dal rischio connesso al verificarsi, successivamente alla conclusione del contratto, di perdite o di sopravvenienze passive della societa’ hanno a oggetto obbligazioni accessorie al trasferimento del diritto oggetto del contratto, che sono volte a garantire l’esito economico dell’operazione; pertanto, non rientrando tali pattuizioni nella garanzia legale relativa alla mancanza delle qualita’ promesse ai sensi dell’articolo 1497 c.c., trova applicazione la prescrizione ordinaria decennale e non quella di cui all’articolo 1495 c.c., richiamato dall’articolo articoli 1497 c.c.”.