Corte di Cassazione, sezione tributaria civile, Sentenza 7 agosto 2019, n. 21062.
Massima estrapolata:
In tema di TIA, il mancato preavviso di accesso agli immobili soggetti ad imposizione, previsto “almeno cinque giorni prima della verifica” dall’art. 73, comma 2, del d.lgs. n. 507 del 1993, corrispondendo a ragioni di mera opportunità e cortesia, non determina la nullità dell’accertamento, sanzione operante soltanto nelle irregolarità così sanzionate dalla legge ovvero, in difetto di specifica comminatoria, per quelle gravemente lesive di specifici diritti e garanzie del contribuente. (In applicazione del principio, la S.C. ha ritenuto l’eccepito vizio di mancato preavviso di accesso dei verificatori per la misurazione della superficie dei locali in ogni caso superato, nella specie, dal consenso del contribuente).
Sentenza 7 agosto 2019, n. 21062
Data udienza 4 dicembre 2018
REPUBBLICA ITALIANA
IN NOME DEL POPOLO ITALIANO
LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE
SEZIONE TRIBUTARIA
Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati:
Dott. CRISTIANO Magda – Presidente
Dott. STALLA Giacomo Maria – Consigliere
Dott. BALSAMO Milena – rel. Consigliere
Dott. RUSSO Rita – Consigliere
Dott. VARRONE Luca – Consigliere
ha pronunciato la seguente:
SENTENZA
sul ricorso 16973-2014 proposto da:
(OMISSIS), in proprio e nq di difensore e legale rappresentante pro tempore, domiciliato in ROMA P.ZZA CAVOUR presso la cancelleria della CORTE DI CASSAZIONE, difeso da se medesimo Avvocato (OMISSIS) con studio in (OMISSIS) (avviso postale ex articolo 135);
– ricorrente –
contro
(OMISSIS) SPA;
– intimato –
avverso la sentenza n. 478/2013 della COMM. TRIB. REG. di GENOVA, depositata il 08/04/2014;
udita la relazione della causa svolta nella pubblica udienza del 04/12/2018 dal Consigliere Dott. MILENA BALSAMO;
udito il P.M. in persona del Sostituto Procuratore Generale Dott. RITA SANLORENZO che ha concluso per il rigetto del ricorso.
FATTI DI CAUSA
1. La CTR della Liguria, con la sentenza n. 478/6/13, depositata l’8.4.2014, ha respinto l’appello proposto dall’avv. (OMISSIS) contro la sentenza della CTR di La Spezia che aveva, a sua volta, rigettato l’impugnazione del legale avverso la fattura n. (OMISSIS) emessa nei suoi confronti da (OMISSIS) s.p.a. – concessionaria del servizio di gestione dei rifiuti della medesima citta’ – per il pagamento della TIA 2006 in relazione ai locali adibiti a suo studio professionale.
2. La CTR ha ritenuto infondati i motivi di gravame che lamentavano la violazione del Decreto Legislativo n. 507 del 1993, articolo 73, comma 2, per l’omessa, preventiva comunicazione dell’accesso dei verificatori venuti a misurare la superficie dei locali, rilevando che (OMISSIS) non aveva fornito alcuna prova atta a smentire l’accertamento del primo giudice, secondo il quale era stato egli stesso ad autorizzare l’accesso, mentre ha dichiarato inammissibili, l’uno per difetto di specificita’ e l’altro per violazione del divieto dei nova in appello, le doglianze volte, rispettivamente, a contestare la correttezza della misurazione eseguita e la debenza dell’Iva sulla fattura.
3. Il contribuente ricorre – sulla base di cinque motivi – per la cassazione della sentenza. La parte intimata non ha svolto difese.
RAGIONI DELLA DECISIONE
1. Con il primo motivo si lamenta l’omesso esame circa un fatto decisivo per il giudizio ai sensi dell’articolo 360 c.p.c., n. 5, per avere la CTR respinto i motivi d’appello con i quali era stata contestata la violazione del Decreto Legislativo n. 507 del 1993, articolo 73, n. 2, con motivazione apparente ed apodittica, limitandosi a ritenere esaustive le argomentazioni fondanti la decisione di primo grado.
2. Col secondo motivo si lamenta violazione e falsa applicazione del Decreto Legislativo n. 507 del 1993, articolo 73, comma 2, ex articolo 360 c.p.c., n. 3, per avere la CTR disconosciuto l’illegittimita’ dell’accesso operato dal Comune in assenza della preventiva comunicazione e la conseguente nullita’ dell’accertamento.
3. Con il terzo motivo si lamenta violazione e falsa applicazione dell’articolo 2967 c.c. per avere i giudici di merito gravato il contribuente dell’onere di provare l’insussistenza del consenso all’accesso, onere che invece incombe sull’ente creditore, che deve dimostrare la legittimita’ della pretesa tributaria.
4. Con il quarto mezzo, si lamenta violazione e falsa applicazione dell’articolo 324 c.p.c. e dell’articolo 2909 c.c. per non avere la CTR riconosciuto l’efficacia di giudicato della sentenza della CTP n. 107/02/2003, la quale aveva confermato che la superficie tassabile dei locali in questione era pari a mq 24,53 e non a mq. 84.
5. Con il quinto motivo, si lamenta la violazione del Decreto del Presidente della Repubblica n. 633 del 1972, articoli 3 e 4 e del Decreto Legislativo n. 546 del 1992, articolo 57, per avere il giudice d’appello dichiarato inammissibile la doglianza relativa all’inapplicabilita’ dell’Iva sulla TIA, che integrava una mera difesa, proponibile in appello ai sensi del Decreto Legislativo n. 546 del 1992, ex articolo 57.
6. In ordine logico, va in primo luogo esaminato il terzo motivo, che va dichiarato inammissibile in quanto non coglie la ratio decidendi.
La CTR, infatti, non ha posto a carico del contribuente l’onere di fornire la prova della mancanza della preventiva comunicazione di cui al Decreto Legislativo n. 507 del 1993, articolo 73, comma 2, ma ha ritenuto che nella specie detta comunicazione non fosse necessaria, atteso che, secondo quanto accertato dal giudice di primo grado e non smentito in appello, (OMISSIS) aveva prestato il proprio consenso all’accesso.
7. Il primo motivo e’ infondato.
Secondo la giurisprudenza di questa Corte, infatti, nel vigente ordinamento processuale, il giudizio d’appello non puo’ piu’ dirsi, come un tempo, un riesame pieno nel merito della decisione impugnata (“novum judicium”), ma ha assunto le caratteristiche di una impugnazione a critica vincolata (“revisio prioris instantiae”). Ne consegue che l’appellante assume sempre la veste di attore rispetto al giudizio d’appello, e su di lui ricade l’onere di dimostrare la fondatezza dei propri motivi di gravame, quale che sia stata la posizione processuale di attore o convenuto assunta nel giudizio di primo grado (Cass. S.U. n. 3033/013, Cass. nn. 26292/013, 11797/016, 21557/018)
La CTR, pertanto, lungi dall’incorrere nel denunciato vizio motivazionale, ha del tutto correttamente ritenuto che, avendo la CTP accertato che il contribuente aveva prestato il proprio consenso all’accesso, fosse onere dello stesso fornire in appello prova atta a smentire tale accertamento.
7. Il secondo motivo e’ parimenti infondato
Il mancato preavviso al contribuente “almeno cinque giorni prima della verifica”, previsto dal cit. articolo 73, comma 2, costituisce vizio procedurale non sanzionato a pena di nullita’ dell’accertamento (Cass. 5093/2005, 15713/2009).
Causa di nullita’ dell’atto possono essere solo quelle irregolarita’ cosi’ sanzionate dalla legge o, in difetto di una specifica comminatoria, quelle gravemente lesive di specifici diritti o garanzie nei confronti del contribuente da impedire qualsivoglia effetto da parte dell’atto cui sottostanno.
Nella specie, peraltro, i giudici tributari hanno ritenuto superata la mancanza dell’avviso dal successivo consenso prestato dal contribuente all’accesso; conclusione che va condivisa, posto che l’attivita’ amministrativa di accertamento in tema di tributi, pur dovendo svolgersi nel rispetto delle previste cautele per evitare arbitri e violazione dei diritti fondamentali del contribuente, non e’ retta dal principio del contraddittorio (cfr. Cass. 6232/2003).
Invero, come gia’ ripetutamente affermato da questa Corte, i dipendenti comunali o il personale operante a convenzione accedono all’immobile del contribuente col consenso espresso o tacito (supposto) del medesimo, con la conseguenza che essi non hanno bisogno di autorizzazione specifica da parte del Sindaco, e l’eventuale preavviso corrisponde a ragioni di mera opportunita’ o cortesia, sicche’ la sua mancanza non determina l’invalidita’ della procedura, tipizzata dal consenso dell’interessato. (Cass. n. 131230/09, 4568/010).
Il motivo appare inoltre inammissibile, in quanto il ricorrente contesta, in realta’, la ricostruzione della situazione di fatto (cui la norma e’ stata applicata) da parte dei giudici del merito e precisamente l’accertamento relativo alla sussistenza di un sopralluogo “sanante”, perche’ concordato col contribuente, all’esito del quale la metratura del locale e’ stata accertata dai verificatori.
Il motivo tende, dunque, in modo inammissibile, ad un riesame del i merito della vicenda, precluso in sede di legittimita’, potendo, al piu’, questa Corte, ove, beninteso, investita della censura di cui all’articolo 360 c.p.c., comma 1, n. 5, procedere al solo controllo ab estrinseco delle argomentazioni svolte dal giudice del merito.
9. Il quarto motivo e’ inammissibile.
Dalla lettura della decisione impugnata non emerge la proposizione, nel giudizio di merito, dell’eccezione di giudicato: la CTR si e’ infatti limitata a dare atto, nella parte espositiva, che (OMISSIS) aveva riproposto in appello la censura concernente l’errata misurazione dei locali, la cui minore superficie rispetto a quella accertata sarebbe stata riconosciuta da una sentenza della CTP di La Spezia del 2003, ma non ha affermato che si trattava di sentenza coperta da giudicato, mentre, nella parte motiva, ha dichiarato la censura inammissibile per difetto di specificita’. Il ricorrente, d’altro canto, non ha allegato al ricorso la sentenza menzionata, con la certificazione relativa al suo passaggio in giudicato.
In difetto tanto di allegazione della sentenza, quanto di specifiche ed autosufficienti deduzioni, e’ dunque precluso a questa Corte di accertare se la materia del contendere oggetto del processo in corso sia coperta, in tutto o in parte, dal giudicato formatosi in altro, precedente, giudizio (Cass. 9946/01; 14710/06; Cass. 2013 n. 28247; 2016/21170; Cass. 8607/2017; n. 25432/2017).
10. Il quinto mezzo di censura e’ infondato.
Nel processo tributario d’appello, la nuova difesa del contribuente, ove non sia riconducibile all’originaria “causa petendi” e si fondi su fatti diversi da quelli dedotti in primo grado, che ampliano l’indagine giudiziaria ed allargano la materia del contendere, si traduce in un motivo aggiunto e, dunque, in una nuova domanda, vietata ai sensi del Decreto Legislativo 31 dicembre 1992, n. 546, articoli 24 e 57. (Cass. nn. 13742/015, 27562/2018).
Nella specie, pertanto, la CTR ha correttamente ritenuto che la questione concernente l’inapplicabilita’ dell’Iva alla Tia, proposta per la prima volta in appello, si risolvesse in una nuova censura all’atto impositivo, che doveva essere fatta valere col ricorso introduttivo del giudizio.
10. In conclusione, il ricorso va respinto.
Non si provvede sulle spese in mancanza di costituzione della parte intimata.
P.Q.M.
La Corte rigetta il ricorso.
– Ai sensi del Decreto del Presidente della Repubblica n. 115 del 2002, articolo 13, comma 1 quater, da’ atto della sussistenza dei presupposti per il versamento da parte del ricorrente dell’ulteriore importo a titolo di contributo unificato pari a quello dovuto per il ricorso, a norma dello stesso articolo 13, comma 1 – bis.
In caso di diffusione omettere le generalità e gli altri dati identificativi dei soggetti interessati nei termini indicati.
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