Il contratto estimatorio

 

 

art. 1556 c.c. nozione: con il contratto estimatorio[1] una parte (tradens) consegna una o più coese mobili all’altra (accipiens) e questa si obbliga a pagarne il prezzo salvo che restituisca le cose nel termine stabilito.

 

A)     il tradens, che per lo più è un produttore o un grossista, si avvale dell’organizzazione di altri imprenditori per far conoscere e vendere i suoi prodotti ad un pubblico più vasto, al quale egli, con i suoi mezzi organizzativi soltanto, non potrebbe raggiungere.

Egli rinuncia ad una vendita diretta ed immediata ed accetta il rischio della restituzione della merce affidata all’accipiens, ma si giova dell’interesse che alla vendita ha costui, perché potrà lucrare la differenza tra il prezzo pattuito e l’effettiva vendita del bene ad un terzo.

B)      L’accipiens, potrà con questo sistema, inoltre, disporre della merce più varia ed evitare di pagare subito beni che potrebbe anche non vendere.

 

In altre parole con il contratto estimatorio il tradens realizza l’interesse di mettere in commercio il bene utilizzando l’opera altrui mentre l’accipiens realizza l’interesse di conseguire un certo margine di guadagno senza dover preliminarmente sostenere gli oneri d’acquisto della merce da commercializzare, senza dover sostenere oneri di magazzino ed evitando il rischio dell’invenduto avendo il diritto potestativo di risolvere il contratto restituendo la merce consegnata nel termine pattuito.

Si tratta di una figura negoziale di ampia applicazione pratica: si pensi alla vendita dei quotidiani e degli altri periodici nelle edicole, al commercio dei venditori di cose usate (come libri, mobili, vestiti etc etc), nonché al settore tessile.

In merito la Corte di Piazza Cavour[2] ha affermato che il contratto estimatorio (la cui funzione va ravvisata nella promozione della vendita della merce da parte dell'”accipiens”), ad esempio può essere stipulato con gli edicolanti (i quali solamente pongono in vendita le pubblicazioni dell’editore) esclusivamente dai distributori locali, e non anche dal distributore nazionale, che non può avvalersi, quale mandatario dell’editore, dell’opera dei detti distributori locali se non con essi instaurando un rapporto di submandato, nel qual caso viene conseguentemente a rispondere (anche) dei fatti d’inadempimento di costoro, quali suoi ausiliari.

            Inoltre[3], nel contratto estimatorio, l’alternativa fra la restituzione della cosa ed il pagamento del prezzo costituisce una facoltà dell’”accipiens” che, configurando un elemento costitutivo del contratto, deve essere contemplata nelle previsioni contrattuali, essendo priva di rilevanza la circostanza che, dopo la conclusione del contratto, sia stata offerta la restituzione in via di mero fatto.

Il contratto estimatorio, inoltre, presenta interessanti opportunità fiscali.

In forza dell’articolo 6, secondo comma, lett. d) del DPR 633/1972[4] si stabilisce che per le cessioni di beni inerenti a contratti estimatori l’operazione si considera effettuata al momento della rivendita dei beni a terzi, ovvero alla scadenza del termine convenuto o comunque dopo il decorso di un anno dalla consegna o spedizione.

Vi è anche la possibilità offerta dal D.M. 18 novembre 1976[5], secondo cui il tradens può emettere la fattura entro il mese successivo a quello di effettuazione dell’operazione.

Ai fini generali è bene sottolineare anche i profili penali, ovvero colui che riceve una cosa per effetto di un contratto estimatorio e la trattiene dopo il termine stabilito senza pagare il prezzo commette appropriazione indebita[6].

 

 1 – autonomo

Anche se presenta elementi comuni, vedi dopo, con almeno 3 figure contrattuali (deposito – agenzia e vendita)

2 – reale

Il contratto si perfeziona solo quando si attua la consegna, per appagare un’esigenza economica dei suoi normali contraenti i quali hanno bisogno non solo della disponibilità giuridica delle cose mobili, ma anche dell’effettiva disponibilità materiale

3 – unilaterale

Ad esempio[7] se l’editore Tizio (tradens) consegna al giornalaio (accipiens) 1.000 giornali, il contratto nascerà quando si sia avuto non solo l’accordo delle parti, ma anche la consegna da parte di Tizio. Orbene, dopo la consegna, il tradens izio nulla più dovrà fare ed obbligato sarà soltanto Caio, il quale è tenuto a pagare il prezzo, salvo che restituisca le cose nel termine stabilito.

4 – con attribuzioni corrispettive

Nell’estimatorio pur essendo un contratto unilaterale (le obbligazioni in senso tecnico sono soltanto a carico dell’accipiens), vi sono due attribuzioni corrispettive:

1) per il tradens l’attribuzione del potere di disposizione;

2) per l’accipiens il pagamento del prezzo

5 – con obbligazione facoltativa

A) il pagamento del prezzo[8];

B) la restituzione[9]

Ma la Cassazione[10], invece, ha ritenuto, con una sentenza molto datata, che l’obbligazione dell’accipiens non deve ritenersi alternativa, ai sensi degli artt. 1285 e ss., c.c., in quanto essa consiste primariamente nel pagamento del prezzo corrispondente al valore di stima dei beni.

6 – non è normalmente intuitus personae cio non toglie che l’intuitus, pur non essendo connotazione essenziale del contratto, possa divenirlo attraverso un’espressa clausola nella quale si evidenziano le qualità personali dell’accipiens

7 – non è fiduciario

8 – non è soggettivamente qualificato

Per un’autorevole dottrina[11] il contratto estimatorio presenta:

a)      profili del deposito: del quale però manca l’obbligo tassativo di restituzione perché l’accipiens può anche trattenere il bene in proprietà pagando il prezzo, ma se preferisce restituire la cosa di certo egli va assimilato, sotto questo aspetto, a un depositario.

Per la Cassazione[12], nel contratto estimatorio –  essendo l’accipiens soltanto obbligato a pagare il prezzo fissato, salvo che restituisca le cose nel termine stabilito e, quindi, in caso di vendita, fa propria la differenza fra il prezzo medesimo e la maggior somma eventualmente ricevuta – non è contratto estimatorio, ma deposito per la vendita il contratto nel quale l’accipiens abbia ricevuto della merce per venderla con l’obbligo di rispettare dei prezzi minimi di vendita senza essere esonerato dall’obbligo di versare al tradens quanto effettivamente riscosso, salvo il suo compenso, qualora riesca a vendere la merce a prezzi maggiori.

b)      Profili dell’agenzia: l’accipiens infatti aliena cose altrui ma non è obbligato ad attivarsi per la vendita

Secondo una sentenza di merito[13]il contratto estimatorio si differenzia dal contratto di agenzia in quanto, mentre quest’ultimo ha per oggetto la prestazione di un’attività professionale diretta a promuovere in una data zona contratti nell’interesse del committente, e non per proprio conto, elemento caratterizzante del contratto estimatorio è la facoltà concessa all’affidatario di alienare nel proprio interesse le cose ricevute e di restituire le quantità rimaste invendute, senza che osti alla sua configurazione la mancata esplicita professione di un termine per l’esercizio dell’indicata facoltà di restituzione.

Altra sentenza di merito[14] ha previsto che il contratto in virtù del quale un soggetto acquisti della merce per rivenderla a prezzo maggiorato a commercianti, lucrando sulla differenza tra il prezzo di acquisto e quello di rivendita, configura un contratto atipico che si differenzia sia dall’agenzia, sia dal contratto estimatorio.

c)      Profili della vendita: l’accipiens infatti può anche acquistare per sé la cosa nel momento in cui paga il prezzo stimato, perché la cosa non passa in proprietà alla scadenza del termine per la restituzione ma appunto al momento del pagamento, che può anche essere un momento successivo.

d)      Profili della commissione: ma la distinzione tra i due istituti non lascia dubbi: nella commissione, contratto consensuale non reale, la vendita avviene per conto  nell’interesse del committente, che non perde la disponibilità delle cose e può revocare l’incarico (artt. 1731 e 1734); nell’estimatorio, invece, la vendita avviene anche nell’interesse dell’accipiens, il solo che ha la disponibilità, irrevocabile, delle cose.

e)      Profili del mandato: ai fini della distinzione[15] del contratto estimatorio del mandato, è da considerare elemento caratteristico del primo, ai sensi dello art. 1556 c. c., l’attribuzione alla parte, che ha ricevuto una o più cose mobili dall’altra, della facoltà di restituirle (ove non ne paghi il prezzo alla scadenza del termine fissato), che va distinta dall’obbligo del mandatario di rimettere al mandante tutto ciò che ha ricevuto a causa del mandato, mentre non ha rilievo, al fine di escludere la sussistenza del contratto estimatorio, che a carico del ricevente sia stato posto l’obbligo del rendiconto, trattandosi di un obbligo non tipico del mandato ed invece compatibile con il contratto estimatorio, come e` dato desumere dall’art. 1556 cit., che comporta la necessità di un conteggio delle cose consegnate e di quelle oggetto di restituzione.

1 –  A  Teoria del trasferimento immediato[16] – configura il contratto in esame come una compravendita sia pure con due particolari caratteristiche:

A)          la realità (il contratto si perfeziona con la datio rei)

B)          la facoltà concessa all’accipiens di far venire meno gli effetti del contratto con la restituzione, facoltà che si eserciterebbe mediante un negozio unilaterale recettizio a carattere reale che andrebbe qualificato come recesso.

2 –  A  Teoria del trasferimento differito[17] – sostiene, invece, che al momento della conclusione del contratto, all’accipiens viene attribuito solo un potere di disposizione sulle cose consegnate, mentre la proprietà resta al tradens fino a quando l’accipiens non le abbia vendute o trattenute presso di sé. Rimanendo di conseguenza, obbligato a pagare il prezzo.

Confacenti a tale teoria risultano due lontane sentenze della S.C.; difatti secondo la prima[18] il contratto estimatorio importa che, mentre la proprietà delle cose consegnate rimane al tradens fino a che non sia pagato il prezzo, l’obbligo dell’accipiens di pagare è rigidamente consolidato non appena la restituzione delle cose stesse sia divenuta impossibile anche per causa a lui non imputabile.

Secondo l’altra[19] la proprietà della cosa resta al tradens per tutta la durata convenzionale del rapporto, ma in tali limiti temporali il ricevente può trasferire la proprietà a terzi.

La conferma di tale teoria viene ritrovata nel I co dell’art. 1558, il quale non solo dice che l’accipiens ha il potere di disposizione, ma stabilisce < che i suoi creditori non  possono sottoporle (le cose) a pignoramento o a sequestro finché non ne sia stato pagato il prezzo >

 

Il potere di disposizione dell’accipiens

La natura di tale potere è inquadrata dalla dottrina preferibile  e prevalente nell’ambito dei diritti reali su cosa altrui, dei quali presenta, infatti, i caratteri qualificanti: realità, assolutezza e inerenza.

In conclusione – l’accipiens  diventa immediatamente titolare di un potere di disposizione e successivamente titolare del diritto di proprietà, via via che vende gli oggetti del contratto a terzi, in modo definitivo qualora li tenga per sé o no li restituisca entro il termine stabilito.

 

Rientra nel vasto denominatore delle cause di scambio, in particolare di un futuro scambio tra la proprietà della cosa contro il pagamento del prezzo.

 

 L’oggetto

Sono ammissibili in tale contrattazione anche i beni mobili registrati.

Sono esclusi

a)     i beni immobili, la cui inclusione sarebbe peraltro incompatibile con la funzione tipica dell’istituto.

b)     le cose generiche (secondo la dottrina dominante), poiché oggetto di tale contratto possono essere solo cose specificate.

 

La Forma

Libertà di forma è la regola e il formalismo (nota bene per i beni mobili registrati) è l’eccezione.

 

La Consegna

E’ uno degli elementi costitutivi del contratto

È  discusso se la consegna debba essere effettiva o possa anche essere simbolica o fittizia (esempio tipico è la consegna delle chiavi del locale in cui si trovano le cose);

Per la dottrina maggioritaria è preferibile la tesi negativa[20] perché è necessario, per la perfezione del contratto, che l’accipiens venga nel materiale contatto con le cose e ciò avverrà solo quando, utilizzando i mezzi fornitigli dal tradens, egli potrà fisicamente disporre delle cose stesse.

Non vi è, invece, ragione di escludere (anche se il caso è inconsueto) il costituto possessorio: Tizio vende la merce a Caio, ma ne conserva il possesso come accipiens del contratto estimatorio, che essi contemporaneamente stipulano.

 Fissazione del prezzo:

Secondo la quasi unanime dottrina il prezzo deve essere prefissato (aestimatum), perché l’accipiens deve potersi regolare nel fissare a sua volta il prezzo per la vendita a terzi lucrando la differenza.

Ma in realtà secondo una sentenza di merito[21], poiché l’elemento essenziale del contratto estimatorio non è la determinazione del prezzo, ma la semplice determinabilità di questo; la fissazione del termine entro il quale l’accipiens deve restituire la merce o pagarne il prezzo non costituisce elemento essenziale del contratto potendo avvenire a norma dell’art. 1183 c.c.

Si discute se possono essere applicati i criteri oggettivi previsti per la vendita dagli artt. 1473/74 c.c per la dottrina maggioritaria[22] è preferibile la tesi positiva, perché anche i predetti criteri permettono di determinare il corrispettivo dovuto al tradens, distinguendolo da quello che pagheranno i terzi.

Inoltre, non sussiste l’obbligo di procurare la vendita delle cose: non vi è dubbio che il tradens è interessato alla vendita, essendo suo desiderio ricevere il pagamento del prezzo e non la restituzione delle cose, ma da nessuna norma risulta che egli possa esercitare un sindacato sul modo con cui l’accipiens organiza la propria attività. Costui potrà soltanto essere richiamato al dovere di eseguire il contratto secondo buona fede (art. 1375), dovere che sarebbe violato qualora l’accipiens adottasse un comportamento volontariamente pregiudizievole.

Soltanto specifici accordi fra le parti possono imporre all’accipiens una particolare condotta.

Il termine per la restituzione:

 

            Il termine previsto per la restituzione del bene non rientra fra gli essentialia negotii, e quindi può non essere previsto, senza che la fattispecie sia incompleta o diversa dal contratto estimatorio

In merito al termine secondo la medesima Corte[23] quando l’adempimento di una obbligazione postuli il decorso di un termine, e le parti non abbiano provveduto a determinarlo, la prestazione può essere legittimamente richiesta dal creditore — senza il previo ricorso al giudice perché fissi il termine — allorché sia trascorso un lasso di tempo che il giudice — con apprezzamento insindacabile, se riferito alla natura, alla finalità, all’oggetto del rapporto e a tutte le concrete circostanze rilevanti — ritenga congruo. Tale principio è applicabile nel contratto estimatorio, quando le parti non abbiano fissato il termine entro il quale l’accipiens può esercitare la facoltà di restituire la merce ricevuta anziché pagarne il prezzo di stima.

            Ed in pendenza del termine stabilito per un’eventuale restituzione delle cose consegnate, ben può l’affidatario pagarne il prezzo che ancora egli le abbia rivendute a terzi, con l’effetto che, quando ciò si verifica, la proprietà delle cose passa dall’affidante ad esso affidatario[24].

 

Impossibilità di restituzione

 

art. 1557 c.c. impossibilità di restituzione: chi ha ricevuto le cose non è liberato dall’obbligo di pagarne il prezzo, se la restituzione di esse nella loro integrità è divenuta impossibile per causa a lui non imputabile.

 

              L’aver posto il fortuito a carico dell’accipiens rappresenta senza dubbio un’eccezione al principio res perit domino, ma l’eccezione è giustificata dal fatto che la sfera di controllo e di disponibilità delle cose consegnate spetta, dopo la conclusione del contratto, non al tradens, ma all’accipiens.

              Inoltre, è discusso se, divenuta impossibile la restituzione, l’accipiens debba subito pagare il prezzo o possa attendere la scadenza del termine.

È preferibile per la gran parte della dottrina la seconda alternativa, perché l’impossibilità non ha influenza sui tempi del rapporto, ossia non modifica, con evidente pregiudizio dell’accipiens, il diritto del tradens, il quale potrà esigere il pagamento del prezzo solo alla scadenza del termine stabilito.

 

A – tutela del tradens –

1)     sia i tipici mezzi a tutela del credito di natura cautelare (sequestro conservativo, azione surrogatoria, azione revocatoria)

2)     sia le tipiche azioni contrattuali (di adempimento – di annullabilità – di nullità – di rescissione – di risoluzione per inadempimento)

Non compete secondo un autore[25], nonostante autorevoli opinioni contrarie[26], l’azione di rivendica nei confronti dell’accipiens perché il tradens, anche se conserva provvisoriamente la proprietà delle cose, ne perde il potere di disposizione.

L’azione gli spetta solo nei confronti dei terzi.

 

B – tutela dell’accipiens–

Gli spettano le stesse azioni che sono previste per il compratore di un diritto reale su cosa altrui nella compravendita con effetti reali immediati.

Nei limiti della compatibilità gli spettano:

1)     le azioni generali contrattuali (di nullità – annullabilità – di rescissione)

2)     le azioni specifiche a tutela del compratore (garanzia per evizione, per vizi, per mancanza di qualità promesse)

3)     le azioni possessorie (reintegrazione –  manutenzione) e petitorie

non gli spettano[27]:

A)   la risoluzione per impossibilità sopravvenuta –

B)    la risoluzione per eccessiva onerosità, poiché troverà applicazione il principio nominalistico racchiuso nell’art. 1277, secondo il quale il debitore si libera pagando la somma originariamente determinata.

 

art. 1277 c.c.     debito di somma di danaro: i debiti pecuniari si estinguono con moneta avente corso legale nello Stato al tempo del pagamento e per il suo valore nominale.

Se la somma dovuta era determinata in una moneta che non ha più corso legale al tempo del pagamento, questo deve farsi in moneta legale ragguagliata per valore alla prima.

 

C – tutela dei terzi acquirenti–

            I terzi acquirenti, che possono anche ignorare l’esistenza del tradens, hanno, in definitiva, stipulato un normale contratto di compravendita con l’accipiens e a loro spetterà, soltanto nei confronti di costui, la tipica tutela che compete ad ogni compratore.

 

D – tutela dei creditori –

art. 1558 c.c. disponibilità delle cose: sono validi gli atti di disposizione compiuti da chi a ricevuto le cose; ma i suoi creditori non possono sottoporle a pignoramento o a sequestro finché non ne sia stato pagato il prezzo.

Colui che ha consegnato le cose non può disporne fino a che non gli siano restituite.

 

 

 

Sorrento, 6/5/2011.

Avv. Renato D’Isa

NOTE

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