Corte di Cassazione, sezione III, sentenza 22 giugno 2015, n. 12872. L’assicurazione per la responsabilità civile del commercialista copre anche l’attività da questo svolta come curatore fallimentare, salvo che il rischio sia espressamente escluso dal contratto. Infatti, l’espletamento di tale incarico, per il quale continua a restare un professionista privato in relazione al quale svolge pubblici poteri, rientra tra le possibili attività professionali specificamente previste per i commercialisti dalla legge. Pertanto, in caso di risarcimento di danni cagionati nell’espletamento dell’attività di ausiliare di giustizia, l’assicuratore è tenuto a tenere indenne il professionista. Questo è quanto detto dalla Cassazione che, nella specie, cassando la decisione della Corte territoriale, ha riaffermato un principio di rilievo applicabile anche nel caso in cui il curatore fallimentare sia un avvocato

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Suprema Corte di Cassazione

sezione III

sentenza 22 giugno 2015, n. 12872

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE

SEZIONE TERZA CIVILE

Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati:

Dott. RUSSO Libertino Alberto – Presidente

Dott. PETTI Giovanni Battista – Consigliere

Dott. TRAVAGLINO Giacomo – Consigliere

Dott. DE STEFANO Franco – Consigliere

Dott. CARLUCCIO Giuseppa – rel. Consigliere

ha pronunciato la seguente:

SENTENZA

sul ricorso 11469/2012 proposto da:

(OMISSIS), elettivamente domiciliato in (OMISSIS), presso lo studio dell’avvocato (OMISSIS), rappresentato e difeso dall’avvocato (OMISSIS), giusta procura speciale in i calce al ricorso;

– ricorrente –

contro

(OMISSIS) SPA, in persona del Procuratore Speciale pro tempore dottor (OMISSIS), elettivamente domiciliata in (OMISSIS), presso lo studio dell’avvocato (OMISSIS), che la rappresenta e difende unitamente all’avvocato (OMISSIS) giusta procura speciale a margine del controricorso;

– controricorrente –

avverso la sentenza n. 2268/2011 della CORTE D’APPELLO di MILANO, depositata il 26/07/2011, R.G.N. 439/2008;

udita la relazione della causa svolta nella pubblica udienza del 23/04/2015 dal Consigliere Dott. GIUSEPPA CARLUCCIO;

udito il P.M. in persona del Sostituto Procuratore Generale Dott. BASILE Tommaso, che ha concluso per il rigetto del ricorso.

SVOLGIMENTO DEL PROCESSO

1. Il Dott. (OMISSIS) convenne in giudizio la (OMISSIS) chiedendone la condanna a corrispondergli quanto da lui versato (65 mila euro) al Fallimento (OMISSIS), nel luglio 2004, a titolo di risarcimento dei danni per responsabilita’ professionale, nonche’ le spese legali sostenute nell’azione giudiziaria subita (euro 15.000,00).

Espose che, quale dottore commercialista aveva svolto l’attivita’ di curatore fallimentare sino all’anno 2000 e che, dopo essersi dimesso (nel dicembre 2000) dalla carica di curatore fallimentare, il curatore del Fallimento suddetto aveva promosso azione cautelare e, poi, la causa di merito, per il risarcimento del danno da responsabilita’ professionale; lite che aveva transatto con il fallimento (la assicurazione non aveva aderito) per l’importo ora richiesto all’assicurazione (giudizio dichiarato estinto per rinuncia agli atti del giudizio). Aggiunse di essere assicurato per la responsabilita’ professionale sin dal 1987, che la polizza era stata sostituita nel 1994 e prorogata sino alla sostituzione prima della scadenza con la polizza del 2002, che prevedeva espressamente l’attivita’ di curatore fallimentare.

L’Assicurazione eccepi’ la non operativita’ della polizza di assicurazione per la responsabilita’ civile.

Il Tribunale di Milano rigetto’ la domanda e la decisione venne confermata dalla Corte di appello di Milano, che rigetto’ l’impugnazione (sentenza del 26 luglio 2011).

2. Avverso la suddetta sentenza, (OMISSIS) propone ricorso per cassazione affidato a tre motivi, esplicati da memoria.

L’Assicurazione resiste con controricorso.

MOTIVI DELLA DECISIONE

1. In primo luogo, la Corte di merito ha condiviso la conclusione cui era pervenuto il Tribunale, nell’interpretare la polizza del 1994, nel senso di ritenere escluse dalla garanzia assicurativa, riferita in generale alla attivita’ libero professionale di commercialista, le funzioni di curatore fallimentare, aventi carattere pubblico e natura giudiziale.

Quindi, ha ritenuto di aggiungere delle precisazioni, al fine di rafforzare la tesi, traendo dalla polizza del 2002 argomenti di conferma e sostenendo, nel contempo, come il Tribunale, l’esistenza della soluzione di continuita’ tra le prime due e la terza polizza del 2002; cosi’ escludendo la prosecuzione della garanzia e l’operativita’ della terza polizza, che espressamente prevedeva la copertura per l’attivita’ di curatore e la validita’ della garanzia per richieste relative a periodi di validita’ della polizza sostituita (Condizioni aggiuntive, clausola C).

Tanto perche’:

– la polizza del 2002 aveva ampliato la garanzia, sia per il massimale che per le fattispecie di rischio e, quindi, non poteva essere considerata una prosecuzione;

– le differenze tra le polizze conferma l’interpretazione che esclude dalla garanzia delle prime l’attivita’ di curatore, perche’ altrimenti non si spiegherebbe per quale motivo con la terza sarebbe stata prevista la stessa attivita’ con un massimale raddoppiato e una previsione specifica;

– la terza polizza e’ stata stipulata il giorno dopo il deposito in cancelleria dell’istanza di sequestro conservativo e dopo l’attribuzione delle inadempienze al professionista da parte del fallimento; quando gia’ il commercialista aveva ricevuto lettere contenenti doglianze sullo svolgimento della procedura; dopo aver rinunciato all’attivita’ di curatore in alcune procedure;

– la stipulazione della terza polizza e’ stata strumentale a procurarsi la copertura per la pregressa attivita’ di curatore come si evince dalla clausola C) delle condizioni aggiuntive, che estende la garanzia per le richieste di risarcimento fatte nel nuovo periodo, ma relative a comportamenti pregressi se il contratto “costituisca sostituzione di un precedente contratto senza soluzione di continuita’”.

Prima, la Corte di merito aveva aggiunto (peraltro riferendo la notazione al Tribunale) che, comunque, anche a voler ipotizzare la continuita’ tra le polizze, la terza non avrebbe potuto trovare applicazione risultando la garanzia esclusa (ai sensi dell’articolo 18 lettera p delle condizioni generali) per danni derivanti da “violazione volontaria da parte dell’assicurato di leggi, regolamenti e altri atti della pubblica autorita’”, visto che il commercialista aveva commesso gravi violazioni di norme imperative di legge, quali il mancato deposito della relazione L.F., ex articolo 33, e del rendiconto di gestione.

2. La decisione che, per comodita’ espositiva si e’ sintetizzata, e’ censurata con tre motivi. Logicamente preliminare e’ il terzo motivo di ricorso, nel quale si censura la sentenza impugnata per aver ritenuto non compresa nella assicurazione per responsabilita’ professionale del commercialista l’attivita’ dallo stesso svolta quale curatore fallimentare, costituendo questa ultima una funzione di carattere pubblico e di natura giudiziale. Invece, il primo e secondo motivo censurano quella parte della motivazione che e’ meramente ipotetica per l’ipotesi, non concretamente ritenuta esistente dalla sentenza impugnata, della mancanza della interruzione della continuita’ rispetto al contratto del 2002.

3. Con il terzo motivo, si deduce la violazione degli articoli 1362, 1363, 1374, 2236 e 2043 c.c., del D.l.c.p.s n. 153 del 1946, articolo 1, del Decreto del Presidente della Repubblica n. 1067 del 1953, articolo 1, oltre che omessa e contraddittoria motivazione, in riferimento alla interpretazione delle assicurazioni del 1994, nel senso di escludere dalla copertura assicurativa i danni cagionati dal commercialista nello svolgimento dell’attivita’ di curatore fallimentare.

Il terzo motivo va accolto.

3.1. La Corte ha gia’ avuto modo di pronunciarsi sulla questione posta all’attenzione della Corte.

E’ stato affermato il seguente principio di diritto: “Qualora il curatore fallimentare, commercialista, sia responsabile, ai sensi del combinato disposto della L.F., articolo 38, comma 1, ed articolo 2043 c.c., del risarcimento di un danno ingiusto cagionato nell’espletamento della sua attivita’ di ausiliare di giustizia, l’assicuratore della responsabilita’ civile per la sua attivita’ professionale deve tenerlo indenne (salvo che il rischio sia espressamente escluso dal contratto), atteso che l’attivita’ di curatore fallimentare rientra tra le possibili attivita’ professionali specificamente previste per i commercialisti dalla legge, in quanto il professionista intellettuale non esaurisce la sua attivita’ professionale nell’ambito tratteggiato dalle disposizioni codicistiche (articoli 2227 e 2230 c.c.) relative al contratto di prestazione d’opera intellettuale, ma continua a restare un professionista privato anche quando nell’ambito di tale attivita’ espleta un incarico giudiziario (curatore fallimentare, notaio delegato allo scioglimento delle divisioni, consulente tecnico d’ufficio), in relazione al quale svolge pubblici poteri. (Cass. n. 15030 del 2005, successivamente confermata da n. 2460 del 2009).

Il principio di diritto, ha trovato conferma anche in riferimento alla copertura assicurativa dell’attivita’ professionale di avvocato che svolga le funzioni di curatore fallimentare (Cass. n. 3468 del 2007).

La Corte condivide il principio suddetto, oltre che le argomentazioni che lo sorreggono espresse nella decisione richiamata del 2005, cui intende dare continuita’.

3.2. La sentenza impugnata, invece, viola il principio in argomento. Infatti, erra in diritto – rispetto alle disposizioni del codice civile e di quelle che regolamentano le professioni con leggi speciali – quando ritiene che il carattere pubblicistico della funzione e quella di ausiliare del giudice di curatore impedisca la qualificazione della attivita’ dello stesso come attivita’ professionale coperta da copertura assicurativa. Invece, proprio per via della disciplina legislativa, l’attivita’ di curatore rientra a pieno titolo tra quelle che la legge riserva alla professione di commercialista iscritto all’albo. Naturalmente, il contratto di assicurazione puo’ espressamente escluderla, ma non e’ questo il caso rilevante per la specie perche’ i primi contratti non la escludono espressamente, e puo’ esplicitarla, come e’ accaduto nel contratto del 2002.

3.3. I profili diversi enunciati nel terzo motivo, che censurano la decisione per difetti motivazionali in riferimento a quelle argomentazioni della sentenza della Corte di merito che vorrebbero rafforzare la tesi della non inclusione nell’attivita’ professionale del commercialista di quella del curatore sulla base di argomenti tratti dalla assicurazione del 2002, che la prevedeva espressamente, restano assorbiti.

4. Con il primo motivo, si deduce la violazione dell’articolo 345 c.p.c., e articolo 183 c.p.c., in riferimento alla introduzione da parte dell’Assicurazione, tardivamente e solo nella comparsa di risposta in appello, di una “nuova eccezione”, costituita dalla non operativita’ della polizza del 2002, per via dell’articolo 18, lettera p).

Con il secondo motivo si deduce omessa e contraddittoria motivazione, violazione degli articoli 1362, 1363, 1364, 1366, 1367 e 1370, nonche’ degli articoli 1917 e 1341 c.c., sempre con riferimento alla clausola contenuta nell’articolo 18, lettera p) della polizza del 2002.

Dall’accoglimento del terzo motivo discende l’assorbimento dei primi due che concernono il contratto assicurativo del 2002.

5. In conclusione, in accoglimento del terzo motivo di ricorso la sentenza e’ cassata con rinvio alla Corte di merito che decidera’ la controversia applicando il principio di diritto enunciato e liquidera’ anche le spese processuali del giudizio di cassazione.

P.Q.M.

LA CORTE DI CASSAZIONE

accoglie il terzo motivo di ricorso e dichiara assorbiti il primo e secondo; cassa la sentenza impugnata e rinvia, anche per le spese del presente giudizio, alla Corte di appello di Milano, in diversa composizione.