Corte di Cassazione, sezione I civile, sentenza 26 agosto 2016, n. 17359

REPUBBLICA ITALIANA
IN NOME DEL POPOLO ITALIANO
LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE
SEZIONE PRIMA CIVILE
Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati:
Dott. NAPPI Aniello – Presidente
Dott. DIDONE Antonio – Consigliere
Dott. DI VIRGILIO Rosa Maria – rel. Consigliere
Dott. FERRO Massimo – Consigliere
Dott. TERRUSI Francesco – Consigliere
ha pronunciato la seguente:
SENTENZA
sul ricorso 3725/2011 proposto da:
FALLIMENTO DELLA (OMISSIS) S.R.L., (p.i. (OMISSIS)), in persona del Curatore avv. (OMISSIS), elettivamente domiciliato in (OMISSIS), presso l’avvocato (OMISSIS), rappresentato e difeso dall’avvocato (OMISSIS), giusta procura a margine del ricorso;
– ricorrente –
contro
(OMISSIS), (C.F. (OMISSIS));
– intimata –
contro
(OMISSIS) (c.f. (OMISSIS)), elettivamente domiciliato in (OMISSIS), presso l’avvocato (OMISSIS), che lo rappresenta e difende, giusta procura speciale per Notaio dott. (OMISSIS) di (OMISSIS) – Rep. n. (OMISSIS) del 6.7.2016;
– resistente –
avverso la sentenza n. 2373/2010 della CORTE D’APPELLO di NAPOLI, depositata il 22/06/2010;
udita la relazione della causa svolta nella pubblica udienza del 13/07/2016 dal Consigliere Dott. ROSA MARIA DI VIRGILIO;
udito, per il ricorrente, l’Avvocato (OMISSIS), con delega avv. (OMISSIS), che si riporta;
udito, per il resistente, l’Avvocato (OMISSIS) che ha chiesto il rigetto del ricorso;
udito il P.M., in persona del Sostituto Procuratore Generale Dott. SALVATO Luigi, che ha concluso per l’accoglimento del primo motivo, rigetto del secondo e terzo motivo.

SVOLGIMENTO DEL PROCESSO

Il Curatore del Fallimento della (OMISSIS) s.r.l. agiva nei confronti di (OMISSIS), amministratrice della societa’ sino al 20/11/96, e (OMISSIS), amministratore da tale data al 23/12/2003, data in cui la societa’ era stata posta in liquidazione e nominato il (OMISSIS) liquidatore, e deduceva che, dalla presa visione degli accertamenti eseguiti dalla Guardia di Finanza l’8/10/99, erano risultati gravi fatti illeciti imputabili ai convenuti, consistenti nell’omissione o nell’irregolare tenuta delle scritture contabili, nell’indicazione di dati falsi in bilancio, nel mancato adempimento di oneri tributari e previdenziali e nella distrazione di somme ingenti, e che inoltre gli amministratori non avevano chiesto tempestivamente il fallimento della societa’ in decozione e, dopo la dichiarazione di fallimento del (OMISSIS), non avevano collaborato con il curatore per la ricostruzione delle vicende societarie.
Chiedeva pertanto la condanna dei convenuti in solido al risarcimento dei danni per gli illeciti compiuti negli anni 1993-1994, la condanna del solo (OMISSIS) al pagamento della somma di Euro 109.306,34 per gli illeciti degli anni 1997-2001, oltre interessi e rivalutazione; in subordine, la condanna degli amministratori in solido al pagamento della somma complessiva di Euro 436.786,94, corrispondente al passivo fallimentare, oltre interessi e rivalutazione.
I convenuti eccepivano la prescrizione e, nel merito, chiedevano il rigetto delle domande.
Con sentenza del 6/4/2007, il Tribunale di Santa Maria Capua Vetere condannava (OMISSIS) al pagamento a favore del Fallimento della somma di Euro 168.805,26 e (OMISSIS) al pagamento di Euro 87.421,17, oltre interessi e spese.
La pronuncia veniva impugnata con separati appelli da (OMISSIS) e dal (OMISSIS); proponeva appello incidentale la Curatela; riuniti i giudizi, la Corte d’appello di Napoli, con sentenza del 4/622/6/2010, ha respinto la domanda del Fallimento nei confronti della (OMISSIS) e ha condannato il (OMISSIS) al pagamento della somma di Euro 90.922,20, oltre interessi dalla domanda al saldo, ed ha compensato integralmente tra le parti le spese di lite.
Per quanto ancora interessa, va rilevato che la Corte napoletana ha ritenuto fondata la doglianza degli appellanti di carenza di legittimazione attiva del curatore ad esercitare l’azione di responsabilita’ dei creditori sociali nei confronti degli amministratori di societa’ a responsabilita’ limitata, rilevando a riguardo il mancato richiamo nella normativa societaria riformata della s.r.l. degli articoli 2392, 2393 e 2394 c.c., e la mancanza di norma simile all’articolo 2394 bis c.c., dettato per le s.p.a., dovendosi pertanto ritenere affidato solo ai soci, mediante l’azione ex articolo 2476 c.c., il controllo sulla correttezza della gestione degli amministratori, potendo i creditori agire verso gli organi sociali, al pari di ogni altro terzo, solo nel caso che siano stati direttamente danneggiati dalla condotta dolosa o colposa degli amministratori, ex articolo 2476 c.c., comma 6.
Accolto pertanto il primo motivo d’appello di (OMISSIS) e (OMISSIS), con assorbimento del secondo, relativo alla decorrenza del termine di prescrizione, la Corte del merito ha ritenuto estinta per prescrizione l’azione sociale di responsabilita’ promossa nei confronti della (OMISSIS), atteso che detta convenuta era cessata dalla carica il 20/11/1996 e l’azione sociale di responsabilita’ era stata iniziata nel 2005.
Quanto al (OMISSIS), la Corte di merito ha respinto la doglianza del Fallimento, in relazione al mancato riconoscimento della responsabilita’ di questi in solido con la (OMISSIS), per le sanzioni e gli interessi derivati dagli illeciti compiuti negli anni 1993/1996, ritenendo che le violazioni tributarie si erano gia’ perfezionate quando il (OMISSIS) aveva assunto la carica e non ne era possibile la rimozione delle conseguenze pregiudizievoli.
Ricorre avverso detta pronuncia il Fallimento, sulla base di tre motivi.
Gli intimati non hanno svolto difese.
Il Fallimento ha depositato la memoria ex articolo 378 c.p.c..

MOTIVI DELLA DECISIONE

1.1.- Col primo motivo, il Fallimento denuncia la violazione e falsa applicazione della L. Fall., articolo 146, anche in relazione agli articoli 2476, 2392, 2393, 2394 e 2043 c.c., e articolo 3 Cost., sostenendo che nella normativa societaria riformata non e’ stata abrogata l’azione di responsabilita’ dei creditori, come confermato da numerose disposizioni (articolo 2485 c.c., comma 1, articolo 2486 c.c., articolo 2477 c.c., comma 4, articoli 2489 e 2497 c.c.); che deve ritenersi la legittimazione attiva del curatore ad esercitare l’azione di responsabilita’ dei creditori sociali sul presupposto dell’applicazione analogica dell’articolo 2394 c.c., anche perche’ tale norma costituisce solo uno dei riconoscimenti della cd. tutela aquiliana del credito, di talche’, anche in difetto di un’esplicita previsione, la legittimazione dei creditori ad esercitare l’azione di responsabilita’ per i danni derivanti dalla mancata conservazione del patrimonio sociale discende dall’applicazione della norma generale di cui all’articolo 2043 c.c..
E, a ben vedere, solo detta interpretazione evita la censura di illegittimita’ costituzionale della disciplina societaria riformata; ne’ tale azione e’ prescritta, dovendo fissarsi il dies a quo alla data di dichiarazione di fallimento.
2.1.- Il primo motivo va accolto.
Va resa applicazione a riguardo della pronuncia 17121/2010, che ha affermato che, in tema di responsabilita’ degli amministratori di societa’ a responsabilita’ limitata, la riforma societaria di cui al Decreto Legislativo n. 6 del 2003, che pur non prevede piu’ il richiamo, negli articoli 2476 e 2487 c.c., agli articoli 2392, 2393 e 2394 c.c., e cioe’ alle norme in materia di societa’ per azioni, non spiega alcuna rilevanza abrogativa sulla legittimazione del curatore della societa’ a responsabilita’ limitata che sia fallita, all’esercizio della predetta azione ai sensi della L. Fall., articolo 146, in quanto per tale disposizione, riformulata dal Decreto Legislativo n. 5 del 2006, articolo 130, tale organo e’ abilitato all’esercizio di qualsiasi azione di responsabilita’ contro amministratori, organi di controllo, direttori generali e liquidatori di societa’, cosi’ confermandosi l’interpretazione per cui, anche nel testo originario, si riconosceva la legittimazione del curatore all’esercizio delle azioni comunque esercitabili dai soci o dai creditori nei confronti degli amministratori, indipendentemente dallo specifico riferimento agli articoli 2393 e 2394 c.c.. Sicche’, anche se si ritenesse che i creditori di srl non abbiano piu’ l’azione ex articolo 2393 c.c., nei confronti degli amministratori, rimarrebbe comunque esercitabile dal curatore fallimentare l’azione di responsabilita’ ex articolo 2043 c.c..
1.2.- Col secondo motivo, il Fallimento denuncia il vizio di omessa motivazione (rectius, omessa pronuncia) e di violazione e falsa applicazione dell’art.2947 c.c. anche in relazione alla L. Fall., articoli 223 e 217, articolo 157 c.p., commi 1 e 2.
Deduce che la Corte del merito ha respinto l’azione sociale di responsabilita’ nei confronti della (OMISSIS), mentre la Curatela sin dalla prima memoria di replica di primo grado, e come ribadito in appello, nella comparsa di costituzione e risposta ed in conclusionale, aveva chiesto, previo l’accertamento incidenter tantum della sussistenza nei fatti addebitati degli estremi oggettivi e soggettivi della fattispecie criminosa di cui alla L. Fall., articolo 216, comma 1, e articolo 217, comma 1, n. 4, richiamati dalla L. Fall., articolo 223, l’applicazione del piu’ lungo termine di prescrizione di cui all’articolo 2947 c.c. (e tale accertamento incidentale varrebbe anche per l’azione dei creditori sociali, ove mai si ritenesse fondata l’eccezione di prescrizione sollevata).
2.2.- Il motivo e’ fondato.
Premesso che il motivo, al di la’ dell’improprio riferimento, nella rubrica, ai vizi di motivazione e di violazione e falsa applicazione di legge, fa valere il vizio di omessa pronuncia, come reso palese da quanto rilevato a pagina 14 del ricorso, e che come tale e’ scrutinabile, deve concludersi per la fondatezza dello stesso, non avendo in alcun modo la Corte d’appello esaminata in via incidentale la ricorrenza, nei fatti addebitati, della fattispecie criminosa di cui alla L. Fall., articolo 216, comma 1, articolo 217, comma 1, n. 4, richiamati dalla L. Fall., articolo 223, al fine di ritenere applicabile il piu’ lungo termine prescrizionale di cui all’articolo 2947 c.c., comma 3, questione fatta valere dal Fallimento in primo grado e riproposta ex articolo 346 c.p.c., in secondo grado.
1.3.- Col terzo motivo, il Fallimento si duole dei vizi di omessa – contraddittoria motivazione e di violazione – falsa applicazione della L. Fall., articolo 146, in relazione agli articoli 2393 e 2394 c.c., per avere la Corte d’appello omesso ogni valutazione in relazione all’appello incidentale della Curatela nei confronti della (OMISSIS) per gli interessi di mora e le penalita’ maturate negli anni 1993/1996 conseguenti alle violazioni accertate, sul quale si sarebbe dovuta pronunciare o col rigetto o con l’assorbimento.
2.3.- Il motivo resta assorbito.
3.1.- Conclusivamente, vanno accolti i primi due motivi di ricorso, assorbito il terzo; va cassata la pronuncia impugnata in relazione ai motivi accolti e va rinviata la causa alla Corte d’appello di Napoli in diversa composizione, anche per le spese del presente giudizio.
P.Q.M.