Corte di Cassazione, sezione tributaria, sentenza 3 febbraio 2017, n. 2872

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE

SEZIONE TRIBUTARIA

Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati:

Dott. TIRELLI Francesco – Presidente

Dott. MARULLI Marco – Consigliere

Dott. TRICOMI Laura – Consigliere

Dott. PERRINO Angelina Maria – Consigliere

Dott. LUCIOTTI Lucio – rel. Consigliere

ha pronunciato la seguente:

SENTENZA

sul ricorso 2197-2012 proposto da:

(OMISSIS) SAS in persona del legale rappresentante pro tempore socio accomandatario, (OMISSIS), (OMISSIS), (OMISSIS), ciascuno in proprio e quali soci, elettivamente domiciliati in (OMISSIS), presso lo studio dell’avvocato (OMISSIS), rappresentati e difesi dall’avvocato (OMISSIS) giusta delega a margine;

– ricorrenti –

contro

AGENZIA DELLE ENTRATE in persona del Direttore pro tempore, elettivamente domiciliato in ROMA VIA DEI PORTOGHESI 12, presso l’AVVOCATURA GENERALE DELLO STATO, che lo rappresenta e difende;

– controricorrente –

e contro

AGENZIA DELLE ENTRATE DIREZIONE PROVINCIALE DI PERUGIA UFFICIO CONTROLLI;

– intimato –

avverso la sentenza n. 69/2011 della COMM.TRIB.REG. di PERUGIA, depositata il 26/05/2011;

udita la relazione della causa svolta nella pubblica udienza del 08/11/2016 dal Consigliere Dott. LUCIO LUCIOTTI;

udito per i ricorrenti l’Avvocato (OMISSIS) che ha chiesto l’accoglimento e deposita n. 1 avviso di ricevimento A/R;

udito per il controricorrente l’Avvocato (OMISSIS) che ha chiesto il rigetto;

udito il P.M. in persona del Sostituto Procuratore Generale Dott. ZENO Immacolata che ha concluso per il rigetto del ricorso.

FATTI DI CAUSA

1. Con sentenza n. 69 del 26 maggio 2011 la Commissione Tributaria Regionale dell’Umbria respingeva l’appello proposto dalla (OMISSIS) s.a.s. e dai soci (OMISSIS), (OMISSIS) e (OMISSIS) avverso la sentenza di primo grado che aveva a sua volta respinto i ricorsi dai medesimi proposti avverso gli avvisi di accertamento ai fini IVA, IRAP ed IRPEF relativamente agli anni di imposta 2003 e 2004, per contestare la rettifica del reddito d’impresa conseguente alle varie riprese operate ai fini IVA ed IRPEF, tra cui il disconoscimento di costi non documentati per Euro 3.403.256,00 per l’anno 2003 e per Euro 5.052.027,00 per l’anno 2004, di cui agli avvisi di accertamento emessi anche nei confronti dei soci della societa’ di persone per la quota di reddito ai medesimi imputata per trasparenza ai sensi dell’articolo 5 TUIR (Decreto del Presidente della Repubblica n. 917 del 1986) e Decreto del Presidente della Repubblica n. 600 del 1973, articolo 41 bis.

A fronte della violazione del Decreto del Presidente della Repubblica n. 600 del 1973, articolo 39 dedotta dagli appellanti per avere l’Agenzia delle entrate proceduto ad accertamento con metodo analitico pur in presenza dei presupposti per procedere ad accertamento induttivo, come l’inattendibilita’ delle scritture contabili, il giudice di appello sosteneva che spettava all’Agenzia delle entrate e non alla Commissione tributaria stabilire quale metodo di accertamento sia in concreto applicabile e che anche le ulteriori argomentazioni sostenute dalla parte appellante non potevano in quella sede trovare alcuna possibilita’ di accoglimento.

2. Ricorrono per cassazione i contribuenti sulla base di tre motivi cui replica l’Agenzia delle entrate con controricorso.

3. Il Collegio ha autorizzato la redazione della sentenza con motivazione semplificata.

RAGIONI DELLA DECISIONE

1. Con il primo motivo di ricorso i ricorrenti deducono la nullita’ della sentenza o del procedimento per violazione del Decreto Legislativo n. 546 del 1992, articolo 1, comma 2 e articolo 36, comma 2, n. 4, nonche’ dell’articoli 118 disp. att. c.p.c. e articolo 111 Cost., lamentando l’apparenza della motivazione resa dai giudici di appello, le cui affermazioni erano inidonee a rilevare le ragioni della decisione assunta sulle singole questioni poste nei motivi di ricorso, generiche le risposte fornite in ordine alla rilevata violazione di principi costituzionali e alla contestata legittimita’ del metodo di accertamento adottato in concreto dall’ufficio finanziario, immotivato il rinvio alla decisione di primo grado, senza esplicitazione delle ragioni di condivisione, tanto da non consentire di identificare l’iter logico seguito per giungere alle conclusioni prese.

2. Con il secondo motivo i ricorrenti deducono la nullita’ della sentenza o del procedimento per violazione dell’articolo 112 c.p.c. e Decreto Legislativo n. 546 del 1992, articolo 1, comma 2, lamentando che i giudici di appello non avevano pronunciato sulla domanda di annullamento dell’avviso di accertamento in quanto basato sul metodo analitico di ricostruzione del reddito d’impresa invece di quello induttivo, di cui sussistevano i presupposti, con conseguente violazione anche dei principi di uguaglianza e capacita’ contributiva, e sulla domanda subordinata di operare una valutazione sostitutiva adeguata alle caratteristiche della societa’, operante in prevalenza nel settore dei lavori pubblici.

3. Con il terzo motivo di ricorso, con cui viene dedotta la violazione e falsa applicazione del Decreto del Presidente della Repubblica n. 600 del 1973, articolo 39, articoli 3 e 53 Cost. nonche’ L. n. 241 del 1990, articolo 21-octies la ricorrente si duole della scelta del metodo di ricostruzione del reddito d’impresa operata dall’Amministrazione finanziaria, che ha fatto ricorso a quello analitico pur sussistendo le condizioni poste dal Decreto del Presidente della Repubblica n. 600 del 1973, articolo 39 per procedervi con metodo induttivo, lamentando anche i risultati irragionevoli ed incongrui restituiti dall’applicazione di quel metodo, tali da integrare anche una violazione dei principi costituzionali di uguaglianza e di capacita’ contributiva di cui agli articoli 3 e 53 Cost..

3.1. A tale ultimo riguardo sostiene che l’operata rettifica del reddito d’impresa ha determinato una redditivita’ superiore al 40%, assolutamente irragionevole nell’ambito dell’edilizia pubblica in cui operava prevalentemente la societa’ e che la stessa Agenzia delle entrate in occasione del contraddittorio aveva indicato – per aziende similari – nella misura del 4% (pag. 60 del ricorso). A detta dei ricorrenti, percentuali ancora minori risultavano dall’Osservatorio dei lavori pubblici dell’Umbria, dai dati elaborati da una societa’ di ricerca sui bilanci depositati presso la CCIAA di Perugia, dai parametri e studi di settore.

4. Tale ultimo motivo, che va esaminato prioritariamente risultando connotato di decisivita’ in applicazione del principio della “ragione piu’ liquida” (Cass. S.U. n. 9936 del 2014, n.12002 del 2014 e n. 16462 del 2016), e’ fondato e va accolto.

4.1. L’orientamento giurisprudenziale di legittimita’ in tema di accertamento delle imposte sui redditi e’ assolutamente consolidato nel ritenere insindacabile il potere dell’amministrazione finanziaria, se esercitato nell’ambito delle previsioni di legge, di scegliere discrezionalmente il metodo di accertamento da utilizzare nel caso concreto e, pertanto, la parte contribuente, in assenza “di pregiudizio sostanziale” (secondo Cass. n. 8333 del 2012), non ha titolo a dolersi della scelta operata (cfr. Cass. n. 19258 del 2005; n. 20837 del 2005; n. 13430 del 2012; n. 8333 del 2012; n. 16980 del 2015; v. anche Cass. n. 13350 del 2009). V’e’ pero’ da dire che nel caso di specie, considerando il risultato restituito dall’applicazione di quel metodo (in termini di percentuale di redditivita’ determinata considerando un utile di Euro 4.013.000,00 che la societa’ avrebbe ricavato da Euro 10.809.461,00 di fatturato nell’anno di imposta 2003 e di circa Euro 5.843.323,55 che la societa’ avrebbe ricavato da circa Euro 14.000.000,00 di fatturato nell’anno di imposta 2004 – v. ricorso pag. 55), non puo’ escludersi che i contribuenti abbiano subito un concreto pregiudizio dalla scelta metodologica operata dall’amministrazione finanziaria, apparendo irragionevole ed incongrua, alla stregua dei dati riferiti dai contribuenti, l’applicazione di una percentuale di ricavi del 37% ad un’impresa operante quasi esclusivamente nel settore degli appalti pubblici.

5. Da tale ultima circostanza, confermata dal contenuto del processo verbale di constatazione (riportato per autosufficienza a pag. 11 del ricorso) in cui si afferma che i committenti della societa’ in verifica erano “essenzialmente pubbliche amministrazioni” e dalla quale gli stessi verificatori hanno fatto conseguire la “scarsissima possibilita’ teorica, per la societa’, di sottrarre i ricavi derivanti da contratti di appalto alla fatturazione”; dalla riscontrata sussistenza di gravi, numerose e ripetute inesattezze ed omissioni, anche formali, con duplicazione anche di talune registrazioni, rilevate nelle scritture contabili (v. ricorso, pag. 13), tali da potersi ritenere assolutamente inattendibili; dalla evidente discrasia emergente tra la percentuale di ricarico applicata nel caso di specie alla societa’ verificata e quelle, invece, desumibile dai dati dall’Osservatorio dei lavori pubblici dell’Umbria, pubblicati nel bollettino ufficiale di quella regione, dai dati elaborati da una societa’ di ricerca sui bilanci depositati presso la CCIAA di Perugia, dai parametri e studi di settore per imprese di medie dimensioni operanti nel settore dei lavori pubblici, ma soprattutto da quella (pari al 4%) che la stessa Agenzia delle entrate, in sede di contraddittorio, aveva ritenuto congruo per aziende similari a quella verificata; da tutte queste circostanze, dall’amministrazione finanziaria neanche contestate, deve trarsi il convincimento della assoluta incongruenza delle risultanze della verifica. Da cio’ discende l’accoglimento del ricorso, che, cosi’ come questa Corte ha avuto modo di osservare (v. Cass. 23463 del 2007), non costituisce un “travalicamento della giurisdizione nell’ambito di poteri discrezionali della PA”, ma e’ espressione del legittimo sindacato del giudice tributario che “ben puo’ tener conto ai fini della decisione della metodologia adottata per la raccolta degli elementi utilizzati per la rettifica quando le emerse risultanze appiano incongrue rispetto alla situazione” concreta.

6. In sintesi, il terzo motivo va accolto, con conseguente assorbimento dei primi due, la sentenza impugnata va cassata con rinvio alla Commissione Tributaria Regionale dell’Umbria, in diversa composizione, che rivalutera’ la vicenda alla stregua di quanto sopra si e’ rilevato, provvedendo anche alle spese del presente giudizio di legittimita’.

P.Q.M.

La Corte accoglie il terzo motivo di ricorso, assorbiti il primo e secondo, cassa la sentenza impugnata e rinvia, anche per le spese del giudizio di legittimita’, alla Commissione Tributaria Regionale del’Umbria, in diversa composizione