La diligenza del mediatore

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Corte di Cassazione, sezione seconda civile, Sentenza 29 settembre 2020, n. 20512.

La massima estrapolata:

È onere di diligenza del mediatore di informare le parti di tutte le questioni, a lui note, influenti sulla sicurezza dell’affare, tra le quali quella relativa alla capacità patrimoniale delle parti, specie in presenza della dazione di somma a titolo di anticipo di pagamento o caparra, dovendo la parte promissaria acquirente poter confidare nel recupero della somma anticipata in caso di inadempienza della controparte agli obblighi assunti con il contratto preliminare.

Sentenza 29 settembre 2020, n. 20512

Data udienza 5 febbraio 2020

Tag/parola chiave: Preliminare – Mediazione – Responsabilità del mediatore ex art. 1759 cc – Mancata comunicazione del fallimento del venditore quale circostanza nota al mediatore – Rinvio

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE

SEZIONE SECONDA CIVILE

Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati:

Dott. D’ASCOLA Pasquale – Presidente

Dott. GORJAN Sergio – rel. Consigliere

Dott. TEDESCO Giuseppe – Consigliere

Dott. GIANNACCARI Rossana – Consigliere

Dott. VARRONE Luca – Consigliere

ha pronunciato la seguente:

SENTENZA
sul ricorso 24840/2016 proposto da:
(OMISSIS), elettivamente domiciliata in (OMISSIS), presso lo studio dell’avvocato (OMISSIS), che la rappresenta e difende;
– ricorrente –
contro
(OMISSIS) SRL, in persona del legale rappresentante pro tempore, elettivamente domiciliata in (OMISSIS), presso lo studio dell’avvocato (OMISSIS), che la rappresenta e difende;
(OMISSIS) SPA, in persona del legale rappresentante pro tempore, rappresentata e difesa dall’avvocato (OMISSIS);
– controricorrente –
e contro
(OMISSIS);
– intimato –
avverso il provvedimento n. 3898/2016 della CORTE D’APPELLO di ROMA, depositata il 17/06/2016;
udita la relazione della causa svolta nella pubblica udienza del 05/02/2020 dal Consigliere Dott. SERGIO GORJAN;
udito il P.M., in persona del Sostituto Procuratore Generale Dott. SGROI Carmelo, che ha concluso per l’accoglimento per quanto di ragione dei motivi secondo, quarto, quinto, sesto, assorbiti i restanti;
udito l’Avvocato (OMISSIS), difensore della ricorrente, che ha chiesto di riportarsi agli atti depositati;
udito l’Avvocato (OMISSIS), con delega depositata in udienza dall’avvocato (OMISSIS), difensore della resistente, che ha chiesto di riportarsi agli atti depositati.

FATTI DI CAUSA

(OMISSIS) evoco’ in giudizio, avanti il Tribunale di Roma, la srl (OMISSIS) e personalmente il suo legale rappresentante (OMISSIS) chiedendo il ristoro del danno patito – mancata restituzione della caparra e costo mediazione – a seguito dell’inadempimento del promissario venditore in relazione a contratto preliminare di vendita di bene immobile mediato dalla societa’ convenuta.
Costituendosi in giudizio, unitamente al (OMISSIS), la societa’ convenuta resistette alla pretesa avversaria ed ebbe a chiamare in manleva la spa (OMISSIS), quale assicuratore per i danni prodotti nell’esercizio dell’attivita’ d’impresa.
Costituitasi, la societa’ assicuratrice rilevava l’inoperativita’ della polizza nel caso di specie e, comunque, instava per il rigetto della pretesa attorea.
All’esito della trattazione di prime cure, il Tribunale capitolino rigetto’ la pretesa risarcitoria della (OMISSIS).
Questa propose gravame avanti la Corte d’Appello di Roma,che resistendo tutte le altre parti, ebbe a respingere l’impugnazione, osservando come le eventuali ingannevoli indicazioni circa la non solvibilita’ del promissario venditore non si configuravano quale causa efficiente circa la conclusione del contratto preliminare e come l’appellante non aveva dimostrato che, una volta saputo dell’incapienza patrimoniale del venditore, non avrebbe concluso il preliminare ovvero l’avrebbe concluso con modalita’ diverse.
Avverso detta sentenza la (OMISSIS) ha proposto ricorso per cassazione articolato su sei motivi di doglianza.
Sia la spa (OMISSIS) che i consorti (OMISSIS) – srl (OMISSIS) si sono costituiti a resistere con controricorso.
All’odierna udienza pubblica, sentite le conclusioni del P.G. – accoglimento del ricorso – e dei difensori delle parti, questo Collegio adottava soluzione siccome illustrato nella presente sentenza.

RAGIONI DELLA DECISIONE

Il ricorso proposto da (OMISSIS) appare fondato nei limiti di motivazione.
Con il primo motivo di doglianza la ricorrente denunzia omessa motivazione su fatti decisivi per il giudizio in quanto la Corte capitolina non ebbe a considerare i fatti da lei esposti nei suoi scritti difensivi rilevanti al fine della decisione.
La cesura s’appalesa siccome inammissibile posto che l’attuale formulazione della norma ex articolo 360 c.p.c., comma 1, non contempla come vizio denunziabile in sede di legittimita’ la omessa motivazione su fatti rilevanti bensi’ l’omesso esame di fatto rilevante.
Nella specie, a tenor dell’argomento critico svolto in motivo di ricorso, la Corte capitolina ha esaminato il fatto rilevante afferente la responsabilita’ del mediatore in relazione al pregiudizio subito, dedotto in causa dalla (OMISSIS), sicche’ la mancata valorizzazione, ai fini della statuizione, delle difese da questa esposte non rileva.
Con la seconda ragione di doglianza la ricorrente lamenta erronea, insufficiente ovvero contraddittoria motivazione con riferimento alla norma ex articolo 360 c.p.c., n. 5, poiche’ la Corte capitolina non ha colto che la sua domanda verso il mediatore era fondata non tanto sul rifiuto alla conclusione del contratto, se conosciuta l’incapacita’ patrimoniale del venditore, bensi’ sull’adozione di accorgimenti a sua garanzia nel concludere il preliminare in presenza del suo versamento di Euro 70.000 allo stesso a titolo di caparra.
La questione posta, benche’ di rilievo effettivo nella presente lite come infra illustrato, per come veicolata nel motivo in esame appare censura inammissibile posto che, come dianzi ricordato, la nuova formulazione della articolo 360 c.p.c., comma 1, non contempla piu’ il vizio di motivazione se non nella figura – nella specie non richiamata – dell’omessa od apparente motivazione.
Con la terza doglianza la (OMISSIS) rileva violazione della disposizione ex articolo 167 c.p.c., in quanto la Corte capitolina ha, da un lato ritenuta non contestata la sua affermazione che il mediatore le dette rassicurazioni circa la serieta’ e solvibilita’ del venditore promittente, dall’altro nel corpo della medesima proposizione indica tale circostanza siccome non accertata.
Con il quarto mezzo d’impugnazione la (OMISSIS) deduce violazione delle norme ex articoli 1759, 1175 e 1176 c.c. e L. n. 39 del 1989, poiche’ il Collegio romano non ha rilevato che il mediatore, fornendo notizie non veritiere su una delle parti interessate all’affare non ha osservato il suo obbligo professionale di diligenza, posto che le condizioni soggettive rilevanti, riguardanti le parti del rapporto contrattuale da concludere, rientrano tra le notizie che il mediatore deve fornire alla parte interessata.
Con la quinta doglianza la (OMISSIS) rileva violazione della norma ex articolo 1759 c.c., in quanto la Corte territoriale ha affermato che la capacita’ patrimoniale del venditore era elemento non rilevante ai fini della diligenza del mediatore che, invece, ha l’obbligo d’interessarsi e della liberta’ del bene da pesi ed oneri e della solvibilita’ del solo soggetto promissario acquirente.
Con il sesto ed ultimo motivo d’impugnazione la ricorrente rileva violazione delle norme in tema di onere probatorio ex articoli 1759 e 2695 c.c. – rectius articolo 2697 c.c., posto che la Corte capitolina non ha rilevato che, nel rapporto mediatorio, era suo onere dimostrare il pregiudizio subito mentre era onere probatorio del mediatore provare d’aver agito secondo la diligenza imposta dalla legge a detta figura professionale.
Le censure sopra citate sono fondate in relazione alle due questioni fondamentali poste, ossia la violazione della norma ex articolo 1759 c.c. e della disciplina afferente l’onere probatorio, con conseguente assorbimento della questione concernente l’accertamento probatorio circa le rassicurazioni fornite alla promissaria acquirente.
Il Collegio romano ha rigettato il gravame mosso dalla (OMISSIS) rilevando come le informazioni fornite dal mediatore, circa la serieta’ e solvibilita’ del promissario venditore, non ebbero efficacia causale con relazione alla conclusione dell’affare, poiche’ l’acquirente – nel suo interrogatorio – ha ammesso che si determino’ alla stipula del preliminare solo dopo che il notaio di sua fiducia confermo’ la liberta’ del bene immobile da pesi ed oneri.
Quindi, la Corte capitolina ha puntualizzato come la (OMISSIS) non aveva data la prova, non solo, che se avesse saputo che il venditore era stato dichiarato fallito e che il suo nome figurava sul bollettino dei protesti non avrebbe concluso l’affare ma nemmeno che lo avrebbe concluso con condizioni diverse e di maggior garanzia della sua posizione.
Infine il Collegio romano ha affermato che il mediatore e’ tenuto, secondo diligenza professionale ex articolo 1759 c.c., a fornire solamente le informazioni afferenti la liberta’ del bene e la solvibilita’ del solo acquirente e non anche del soggetto venditore.
Dette affermazioni non possono esser condivise poiche’, in effetti, non sorrette dalle norme evocate a loro conforto dai Giudici romani.
Va,anzitutto,rilevato in fatto come la (OMISSIS) lamenta un pregiudizio sofferto in diretta dipendenza dell’inadempimento posto in esser dal promissario venditore, il quale ebbe a cedere ad altri il bene immobile a lei promesso con il contratto preliminare concluso con il concorso dell’opera professionale del mediatore.
A seguito dell’inadempimento e’ sorto in capo al venditore quanto meno l’obbligo di restituire alla (OMISSIS) la somma di Euro 70,000,00 versata a titolo di caparra all’atto della stipula del preliminare, obbligo che non puo’ essere soddisfatto nemmeno mediante azione esecutiva per l’assoluta incapienza patrimoniale del venditore, titolare di unico bene immobile – quello oggetto di compromesso -, poiche’ dichiarato fallito pochi anni prima del fatto di causa e piu’ volte protestato. Gia’ detta ricostruzione in fatto lumeggia chiaramente l’errore commesso dalla Corte territoriale nel ritenere non applicabile alla specie la norma ex articolo 1759 c.c., in quanto – Cass. sez. 3 n. 6389/01, Cass. sez. 3 n. 5107/99, Cass. 1974/1951 – e’ consolidato insegnamento di questa Suprema Corte che concorre onere di diligenza in capo al mediatore di informare le parti di tutte le questioni, a lui note, influenti sulla sicurezza dell’affare.
E di certo la capacita’ patrimoniale delle parti, specie in presenza della dazione di somma a titolo di anticipo di pagamento o caparra – come avvenuto nella specie -, appare inconfutabilmente un elemento di rilievo per la sicurezza dell’affare, nel senso che parte promissaria acquirente deve poter confidare nel recupero della somma anticipata in caso di inadempienza della controparte agli obblighi assunti con il contratto preliminare.
Come insegnano gli arresti di legittimita’ dianzi evocati, e’ compito del Giudice apprezzare, nella specificita’ del caso, il ricorrere degli elementi fattuali indicanti l’applicabilita’ della norma evocata, sicche’ risulta erroneo affermare, come fa la Corte capitolina, che la norma ex articolo 1759 c.c., in assoluto non puo’ trovar applicazione in relazione alle condizioni personali e patrimoniali relative al soggetto promissario venditore.
Anche con relazione all’onere probatorio la Corte romana ha erroneamente applicato la relativa regola di diritto, in quanto una volta che l’attrice ha dedotto d’aver conseguito pregiudizio in dipendenza dell’attivita’ professionale svolta dal mediatore per il mancato rispetto di suo specifico onere di diligenza professionale, spetta a questo fornire la prova liberatoria.
In tale prospettiva non assume dirimente rilievo l’osservazione della Corte territoriale che la (OMISSIS) non ha fornito la prova che, conosciuta l’insolvenza del venditore, o non avrebbe contrattato con lui ovvero a condizioni diverse – redazione del preliminare a mezzo del suo notaio di fiducia per poterlo trascrivere – che maggiormente garantissero la sua posizione contrattuale anche in caso di inadempienza della controparte,una volta rilevato l’errore relativo all’atteggiarsi dell’onere della prova siccome sopra precisato.
Nemmeno assume rilievo dirimente la dichiarazione, enfatizzata dalla Corte capitolina, della (OMISSIS) d’essersi determinata al contratto in dipendenza della accertata liberta’ del bene immobile promesso, posto che detta determinazione risulta correlata alle informazioni ricevute dal mediatore, sicche’ non rileva in relazione alle informazioni invece non fornite benche’ conosciute dal professionista.
Infine anche l’osservazione svolta dall’Assicuratore resistente, circa la mancata richiesta della (OMISSIS) al mediatore di assumere specifiche informazioni circa la situazione del bene oggetto di contratto – delegate invece a notaio di sua fiducia -, non assume rilievo.
Difatti oggetto del contendere risulta essere la conoscenza da parte del mediatore della precaria situazione patrimoniale soggettiva del venditore non palesata al compratore, anzi – in tesi e contrariamente a quanto conosciuto – raffigurata siccome rassicurante e non gia’ l’esistenza o non di pesi trascritti sull’immobile oggetto di contratto.
La questione, posta con la censura correlata alla violazione dell’articolo 167 c.p.c., in tema di fatto da ritenersi provato per non contestazione,rimane assorbita nella necessaria nuova rivalutazione del merito della questione secondo le regole di diritto dianzi esposte.
All’accoglimento, nei limiti precisati in motivazione, delle ragioni di ricorso proposte dalla (OMISSIS) consegue la cassazione della sentenza impugnata ed il rinvio della questione alla Corte d’Appello di Roma altra sezione per il nuovo giudizio e la regolazione anche delle spese di questo procedimento di legittimita’.

P.Q.M.

Accoglie nei sensi di motivazione il ricorso, cassa la sentenza impugnata e rinvia per nuovo esame alla Corte d’Appello di Roma altra sezione, che anche provvedera’ a disciplinare le spese di questo giudizio di legittimita’.

 

In caso di diffusione omettere le generalità e gli altri dati identificativi dei soggetti interessati nei termini indicati.

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