Corte di Cassazione, sezione I ciivle, sentenza 7 dicembre 2016, n. 25162

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE

SEZIONE PRIMA CIVILE

Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati:

Dott. NAPPI Aniello – Presidente

Dott. DIDONE Antonio – Consigliere

Dott. DI VIRGILIO Rosa Maria – rel. Consigliere

Dott. TERRUSI Francesco – Consigliere

Dott. LAMORGESE Antonio Pietro – Consigliere

ha pronunciato la seguente:

SENTENZA

sul ricorso 17097/2013 proposto da:

(OMISSIS) S.R.L. (c.f./p.i. 06588460011), in persona del legale rappresentante pro tempore, domiciliata in ROMA, PIAZZA CAVOUR, presso la CANCELLERIA CIVILE DELLA CORTE DI CASSAZIONE, rappresentata e difesa dall’avvocato (OMISSIS), giusta procura a margine del ricorso;

– ricorrente –

contro

FALLIMENTO (OMISSIS) S.R.L. (p. i. (OMISSIS)), in persona del Curatore Dott. (OMISSIS), elettivamente domiciliato in (OMISSIS), presso l’avvocato (OMISSIS), che lo rappresenta e difende unitamente all’avvocato (OMISSIS), giusta procura a margine del controricorso;

– controricorrente –

avverso la sentenza n. 474/2013 della CORTE D’APPELLO di TORINO, depositata il 06/03/2013;

udita la relazione della causa svolta nella pubblica udienza del 13/09/2016 dal Consigliere Dott. ROSA MARIA DI VIRGILIO;

udito, per la ricorrente, l’Avvocato (OMISSIS) che si riporta;

udito, per il controricorrente, l’Avvocato (OMISSIS), con delega verbale, che si riporta per il rigetto;

udito il P.M., in persona del Sostituto Procuratore Generale Dott. DE RENZIS Luisa, che ha concluso per l’accoglimento del ricorso.

SVOLGIMENTO DEL PROCESSO

Il Curatore del Fallimento della s.r.l. (OMISSIS) chiedeva in giudizio la revoca, L. Fall., ex articolo 67, comma 2, come modificato dal Decreto Legge n. 35 del 2005, convertito nella L. n. 80 del 2005, dei pagamenti effettuati dalla societa’ poi fallita alla s.r.l. (OMISSIS), nel periodo compreso dal 19 aprile al 18 ottobre 2005, per il complessivo ammontare di Euro 51.202,98.

La (OMISSIS) si costituiva e contestava la fondatezza della domanda.

Il Tribunale, con sentenza del 24/3-4/5/2010, rigettava la domanda del Fallimento, ritenendo provata l’esenzione di cui all’articolo 67, comma 3, lettera a), interpretando i “termini d’uso” come quelli correnti tra le parti al momento dell’atto solutorio, nell’ambito delle ordinarie attivita’ dell’impresa operante in un determinato settore e ritenendo sussistente tra le parti l’uso, conforme alla prassi del settore, dei pagamenti in contanti della merce acquistata al dettaglio.

La Corte d’appello, con la pronuncia del 15/2-6/3/2013, in accoglimento dell’appello del Fallimento, ha revocato i pagamenti per la somma complessiva di Euro 51.202,98, e condannato la (OMISSIS) al pagamento della somma indicata, oltre interessi legali dalla domanda al saldo, nonche’ alle spese dei due gradi di giudizio.

La Corte del merito, intesi i “termini d’uso” nel riferimento alle “abitudini del singolo imprenditore e non in base alle consuetudini generali relative a determinate tipologie contrattuali”, ha ritenuto provato, in quanto non contestato ed ammesso dalla stessa appellata, che a seguito dell’esposizione debitoria, la (OMISSIS) aveva interrotto le forniture all’ingrosso e che successivamente, la (OMISSIS) si era rifornita presso il magazzino della (OMISSIS), provvedendo al pagamento in contanti della merce di volta in volta acquistata, e che, secondo il contratto di franchising tra la societa’ poi fallita e la (OMISSIS) s.r.l., era previsto il pagamento della merce ai fornitori, e quindi anche alla (OMISSIS), a mezzo bonifico bancario con le dilazioni concordate, e tali erano stati gli accordi tra le parti sino all’aprile 2004.

Ricorre avverso detta pronuncia la (OMISSIS) s.r.l., con ricorso affidato a tre motivi.

Si difende con controricorso il Fallimento.

La ricorrente ha depositato la memoria ex articolo 78 c.p.c..

MOTIVI DELLA DECISIONE

1.1.- Col primo motivo, la ricorrente denuncia il vizio di violazione e falsa applicazione dell’articolo 67, comma 3, lettera a), a mente del quale “non sono soggetti all’azione revocatoria i pagamenti di beni e servizi effettuati nell’esercizio dell’attivita’ d’impresa nei termini d’uso”.

Secondo la ricorrente, devono ritenersi tali i termini di pagamento correnti tra le parti alla data dell’atto solutorio, “che si collochino nell’alveo delle normali ed ordinarie attivita’ dell’impresa operante in un determinato settore”, e rientrano in tale categoria le forniture al dettaglio con il pagamento per contanti o assegno, con ricarico del 2%, nel settore commerciale di riferimento, come provato in atti.

1.2.- Col secondo, si duole del vizio ex articolo 360 c.p.c., n. 5, nella formulazione applicabile ratione temporis, come sostituito dal Decreto Legge n. 83 del 2012, articolo 54, comma 1, lettera b), convertito con modificazioni, nella L. n. 134 del 2012, sostenendo che la sentenza impugnata omette di dare conto del fatto provato in causa, che l’approvvigionamento al dettaglio col pagamento in contanti o assegno e con il ricarico del 2% era stato abitualmente praticato gia’ nel periodo anteriore all’aprile 2004, come risultante dalla chiara testimonianza della sig. (OMISSIS) e sottolineato dalla (OMISSIS) nelle proprie difese.

1.3.- Col terzo, della violazione e falsa applicazione dell’articolo 92 c.p.c., sostenendo che, in subordine, avrebbero dovuto essere compensate le spese di lite, stante la controvertibilita’ delle questioni trattate.

2.1.- Il primo motivo e’ infondato.

E’ nuova davanti a questa Corte la questione posta col primo motivo, relativa all’interpretazione dell’esenzione dalla revocatoria di cui alla L. Fall., articolo 67, comma 3, lettera a), prevista per “i pagamenti e servizi effettuati nell’esercizio dell’attivita’ d’impresa nei termini d’uso”. Piu’ specificamente, la questione verte sull’esegesi del riferimento ai “termini d’uso”, che per la Corte d’appello, va relazionato ai pagamenti, non gia’ alle forniture oggetto di pagamento, e non alle consuetudini generali della determinata tipologia contrattuale, ma bensi’ alle “abitudini del singolo imprenditore”.

La dizione normativa e’ di per se’ non particolarmente chiara, mentre lo e’ la ratio della norma, intesa a favorire la conservazione dell’impresa nell’ottica dell’uscita dalla crisi, mentre la precedente disciplina della revocatoria era ritenuta di serio ostacolo alle prospettive di risanamento dell’impresa.

Cio’ posto, si deve rilevare come l’interpretazione offerta dalla ricorrente si palesi contraria al disposto di legge, che non consente di riferire i termini alle prestazioni, ma necessariamente ai pagamenti “effettuati”.

A fronte del ventaglio delle soluzioni prospettate in dottrina, nel riferimento alla relazione tra il fallito e l’accipiens o alla prassi del settore economico, o ad ambedue detti elementi, la soluzione piu’ appagante e’ quella che privilegia il rapporto diretto tra le parti, dando rilievo al mutamento dei termini, da intendersi non solo come tempi, ma anche come le complessive modalita’ di pagamento.

E d’altra parte, a riconoscere valenza dirimente alla prassi del settore economico di riferimento, si finirebbe sostanzialmente con l’equiparare la fattispecie di cui si discute a quella di cui all’articolo 67, comma 1, n. 2 (pagamento anormale), al di la’ della inequivoca diversa previsione normativa; ne’, infine, l’interpretazione che qui si adotta trasmoda nel profilo soggettivo della revocatoria, che riguarda profilo diverso dell’istituto in oggetto.

Va pertanto affermato il seguente principio di diritto:

” Il riferimento della L. Fall., articolo 67, comma 3, lettera a), ai “termini d’uso”, ai fini dell’esenzione dalla revocatoria fallimentare per i pagamenti di beni e servizi effettuati nell’esercizio dell’attivita’ d’impresa, attiene alle modalita’ di pagamento proprie del rapporto tra le parti e non gia’ alla prassi del settore economico in questione”.

2.2.- Il secondo motivo e’ inammissibile.

Il vizio denunciato non rientra nella formulazione del nuovo articolo 360 c.p.c., n. 5, n vertendosi nel caso dell’omesso esame di un fatto decisivo oggetto di discussione tra le parti.

Ed infatti, secondo la ricorrente, sussisterebbe il vizio denunciato per avere la Corte del merito taciuto della testimonianza della sig. (OMISSIS) (che avrebbe dichiarato come anche prima dell’aprile 2004 la (OMISSIS) avesse acquistato dalla (OMISSIS) al dettaglio in contanti o con assegno).

Ma e’ di chiara evidenza che tali omissioni riguardano la valutazione del materiale probatorio e in particolare delle testimonianze, mentre la Corte del merito ha ampiamente argomentato sul fatto, decisivo, del mutamento delle modalita’ di pagamento a partire dall’aprile 2004.

E, come affermato dalle Sezioni unite nella pronuncia 8053/2014, l’articolo 360 c.p.c., comma 1, n. 5, riformulato dal Decreto Legge 22 giugno 2012, n. 83, articolo 54, conv. in L. 7 agosto 2012, n. 134, introduce nell’ordinamento un vizio specifico denunciabile per cassazione, relativo all’omesso esame di un fatto storico, principale o secondario, la cui esistenza risulti dal testo della sentenza o dagli atti processuali, che abbia costituito oggetto di discussione tra le parti e abbia carattere decisivo (vale a dire che, se esaminato, avrebbe determinato un esito diverso della controversia): ne consegue che, nel rigoroso rispetto delle previsioni dell’articolo 366 c.p.c., comma 1, n. 6 e articolo 369 c.p.c., comma 2, n. 4, il ricorrente deve indicare il “fatto storico”, il cui esame sia stato omesso, il “dato”, testuale o extratestuale, da cui esso risulti esistente, il “come” e il “quando” tale fatto sia stato oggetto di discussione processuale tra le parti e la sua “decisivita’”, fermo restando che l’omesso esame di elementi istruttori non integra, di per se’, il vizio di omesso esame di un fatto decisivo qualora il fatto storico, rilevante in causa, sia stato comunque preso in considerazione dal giudice, ancorche’ la sentenza non abbia dato conto di tutte le risultanze probatorie.

La ricorrente ha altresi’ dedotto che la circostanza suindicata, ovvero l’acquisto al dettaglio in contanti o con assegno, era stata “sottolineata” dalla (OMISSIS) nella comparsa di costituzione e difesa e nella memoria di replica: tale deduzione, oltre che genericamente esposta (la ricorrente non deduce chiaramente lo specifico riconoscimento della controparte dell’acquisto al dettaglio gia’ prima dell’aprile 2004: si veda l’ultimo capoverso pag. 13 del ricorso), e’ nuova (la parte non indica quando e come l’avesse eventualmente fatta valere avanti al Giudice del merito).

1.3.- Il terzo motivo e’ inammissibile.

Trova applicazione ratione temporis la formulazione di cui all’articolo 92 c.p.c., comma 2, come sostituito dalla L. n. 263 del 2005, articolo 2, comma 1, lettera a), che prevede che il giudice puo’ compensare le spese in tutto o in parte in caso di soccombenza reciproca, o nella ricorrenza di” altri giusti motivi, esplicitamente indicati nella motivazione”.

Cio’ posto, si deve rilevare come non possa sindacarsi, sotto il profilo del vizio ex articolo 360 c.p.c., n. 3, il mancato esercizio della facolta’ di compensazione, spettante al giudice; ed infatti, come affermato tra le ultime nelle pronunce 15317/2013 e 5386/2003, in tema di spese processuali, il sindacato della Corte di Cassazione limitato ad accertare che non risulti violato il principio secondo il quale le spese non possono essere poste a carico della parte totalmente vittoriosa; pertanto, esula da tale sindacato e rientra nel potere discrezionale del giudice di merito la valutazione dell’opportunita’ di compensare in tutto o in parte le spese di lite, e cio’ sia nell’ipotesi di soccombenza reciproca, sia nell’ipotesi di concorso di altri giusti motivi.

3.1.- Conclusivamente, va respinto il ricorso.

La novita’ della questione giustifica la compensazione delle spese del presente giudizio.

P.Q.M.

La Corte rigetta il ricorso; compensa le spese del presente giudizio.

Ai sensi del Decreto del Presidente della Repubblica n. 115 del 2002, articolo 13, comma 1 quater, da’ atto della sussistenza dei presupposti per il versamento, da parte della ricorrente, dell’ulteriore importo a titolo di contributo unificato pari a quello dovuto per il ricorso principale, a norma dello stesso articolo 13, comma 1 bis