Corte di Cassazione, civile, Sentenza|8 novembre 2022| n. 32914.
Assegno di separazione o divorzio versato all’ex e ripetibilità
L’assegno (di separazione o divorzio) versato all’ex, qualora venga escluso ab origine e non per fatti sopravvenuti il presupposto del diritto al mantenimento quali, per esempio, lo “stato di bisogno” o l’addebito, può essere ripetibile.
Tuttavia, il diritto di ripetere le somme non sorge quando la rivalutazione investe le sole “condizioni economiche” del soggetto obbligato o nel caso di semplice rimodulazione al ribasso.
Sentenza|8 novembre 2022| n. 32914. Assegno di separazione o divorzio versato all’ex e ripetibilità
Data udienza 27 settembre 2022
Integrale
Tag/parola chiave: Separazione e divorzio – Assegno di separazione o divorzio versato all’ex – Ripetibilità – Presupposto del diritto al mantenimento – Esclusione ab origine – Art. 710 cpc
REPUBBLICA ITALIANA
IN NOME DEL POPOLO ITALIANO
LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE
SEZIONI UNITE CIVILI
Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati:
Dott. RAIMONDI Guido – Primo Presidente f.f.
Dott. DE CHAIRA Carlo – Presidente di Sezione
Dott. DE MASI Oronzo – Consigliere
Dott. MANZON Enrico – Consigliere
Dott. ORILIA Lorenzo – Consigliere
Dott. GIUSTI Alberto – Consigliere
Dott. COSENTINO Antonello – Consigliere
Dott. RUBINO Lina – Consigliere
Dott. IOFRIDA Giulia – rel. Consigliere
ha pronunciato la seguente:
SENTENZA
sul ricorso 11821/2018 proposto da:
(OMISSIS), elettivamente domiciliata in (OMISSIS), presso lo studio dell’avvocato (OMISSIS), che la rappresenta e difende;
– ricorrente –
contro
(OMISSIS), elettivamente domiciliato in (OMISSIS), presso lo studio dell’avvocato EGIDIO LIZZA, che lo rappresenta e difende;
– controricorrente –
avverso la sentenza n. 668/2018 della CORTE D’APPELLO di ROMA, depositata il 02/02/2018;
Udita la relazione della causa svolta nella pubblica udienza del 27/09/2022 dal Consigliere GIULIA IOFRIDA;
udito il Pubblico Ministero, in persona del Sostituto Procuratore Generale Dott. CARDINO Alberto, che ha concluso per il rigetto del quinto motivo di ricorso e l’affermazione del principio di diritto;
uditi gli avvocati (OMISSIS) ed (OMISSIS).
Assegno di separazione o divorzio versato all’ex e ripetibilità
FATTI DI CAUSA
La Corte d’appello di Roma, con sentenza n. 668/2018, pubblicata in data 2/2/2018 – nei giudizi riuniti promossi da (OMISSIS) nei confronti di (OMISSIS), di modifica, ex articolo 710 c.p.c., delle condizioni di separazione tra i coniugi (separazione consensuale omologata nel 2006, senza previsione di alcun contributo al mantenimento della moglie, ai sensi dell’articolo 156 c.c.) e di divorzio, L. n. 898 del 1970, ex articolo 5, in relazione alle condizioni economiche, a seguito di pronuncia non definitiva di declaratoria della cessazione degli effetti civili del matrimonio celebrato il 14/10/1989, – ha parzialmente riformato la decisione di primo grado, che aveva, “fermo per il passato quanto gia’ provvisoriamente disposto” (avendo, in sede di provvedimenti urgenti, nel procedimento ex articolo 710 c.p.c., il presidente del Tribunale determinato, nel febbraio 2010, il contributo di mantenimento, a favore della (OMISSIS) ed a carico del marito, con decorrenza dall’ottobre 2009, in Euro 500,00 mensili, ridotti poi dal giudice istruttore ad Euro 400,00 mensili, a far data dal dicembre 2010), respinto le domande tutte avanzate dalla (OMISSIS) di riconoscimento di un assegno di mantenimento quale coniuge separato e di un assegno divorzile, nonche’ determinato in Euro 650,00 mensili il contributo paterno al mantenimento del figlio (OMISSIS), maggiorenne ma non economicamente autosufficiente, oltre al 50% delle spese straordinarie, mediche, non coperte dal Servizio sanitario nazionale, di istruzione, sportive e ricreative, preventivamente concordate, e assegnato la casa coniugale alla madre, convivente con il figlio.
In particolare, i giudici d’appello, respingendo il gravame principale della (OMISSIS) (volto alla revisione delle condizioni economiche della separazione consensuale omologata ed al riconoscimento di un assegno divorzile), hanno sostenuto che: a) in relazione alla richiesta di modifica delle condizioni di separazione, alcuna sopravvenienza di giustificati motivi era intervenuta, atteso che il licenziamento collettivo dal precedente datore di lavoro, intervenuto nel maggio 2007 (a fronte di domanda ex articolo 710 c.p.c. del luglio 2009), era consistito in un incentivo all’esodo, che aveva comportato l’erogazione alla stessa della somma di Euro 65.698,20, in uno con il t.f.r. pari ad Euro 28.897,69, nonche’, per due anni, dell’indennita’ di mobilita’ (di Euro 870,00 per il primo anno e Euro 750,00 per il secondo anno), e la (OMISSIS) aveva svolto, come dalla stessa ammesso in sede di interrogatorio, negli anni 2009-2010, lavori part-time, per l’importo mensile di Euro 833,00 (ed anzi la documentata permanenza presso l’attuale datore di lavoro per un tempo superiore al part-time dichiarato “lasciava intendere che essa percepisse una retribuzione piu’ alta di quella asserita”), rifiutando offerte di lavoro procuratele dall’ex marito, mentre l’incremento reddituale, da attivita’ lavorativa, dell’ex marito, rispetto all’epoca della separazione, non aveva determinato alcun miglioramento della sua condizione economica, essendo accresciuti gli oneri economici del medesimo verso una figlia, nata da una relazione sentimentale nelle more instaurata e successivamente cessata, e verso il figlio (OMISSIS), nato dall’unione coniugale con la (OMISSIS); b) quanto all’assegno divorzile, da vagliare sulla base dell’orientamento recente del giudice di legittimita’ espresso nella sentenza n. 11504/2017, anziche’ secondo il criterio del c. d. tenore di vita seguito dal Tribunale, la (OMISSIS) disponeva di mezzi sufficienti ad assicurarle l’indipendenza e l’autosufficienza economica, tenuto conto dell’inalterata capacita’ lavorativa e reddituale, non aveva spese abitative, usufruendo della casa coniugale, ed inoltre poteva beneficiare del contributo economico (per le utenze e il vitto) del figlio (OMISSIS), con lei convivente, il quale, da aprile 2015, aveva un contratto di lavoro a tempo indeterminato e percepiva un reddito mensile di Euro 900,00 (ma sul punto, relativo al contributo paterno al mantenimento del figlio maggiorenne, la sentenza di primo grado non era stata impugnata, con conseguente formazione del giudicato interno).
La Corte territoriale accoglieva, invece, l’appello incidentale del (OMISSIS) (volto a conseguire la restituzione delle somme versate alla moglie in esecuzione dei provvedimenti provvisori adottati in sede di procedimento ex articolo 710 c.p.c.), rilevando che “sin dalla richiesta di modifica delle condizioni della separazione non sussistessero i presupposti” per il riconoscimento di un contributo al mantenimento della (OMISSIS), con necessita’ di revoca dei provvedimenti provvisori adottati in primo grado nel giudizio promosso ex articolo 710 c.p.c., e condanna la (OMISSIS) alla restituzione delle somme indebitamente percepite a decorrere dall’ottobre 2009 (secondo quanto indicato nell’ordinanza presidenziale del febbraio 2010).
Avverso la suddetta pronuncia, (OMISSIS) ha proposto ricorso per cassazione, notificato il 9/4/2018, affidato a cinque motivi, nei confronti di (OMISSIS) (che ha resistito con controricorso). La ricorrente lamenta: a) con il primo motivo di ricorso, la violazione dell’articolo 156 c.c., poiche’ la Corte d’Appello, nel rigettare la domanda in punto di assegno di mantenimento e nell’escludere che dopo la separazione fossero sopravvenuti giustificati motivi in grado di modificare le condizioni pattuite al riguardo in quella sede, ancorche’ nella specie la (OMISSIS) fosse stata licenziata e risultasse percio’ priva di redditi, non si sarebbe richiamata alla normativa e alla giurisprudenza unanimemente applicabili; b) con il secondo motivo, l’omesso esame di fatti decisivi, ai sensi dell’articolo 360 c.p.c., n. 5, in quanto la Corte d’Appello, nell’escludere il diritto della stessa all’assegno di mantenimento, avrebbe trascurato l’esame del CUD 2007, rappresentativo dei redditi di ammontare ben superiore da essa percepiti nell’anno della separazione nonche’ il merito delle posizioni lavorative sottopostegli dall’ex coniuge anche in relazione alla retribuzione; c) con il terzo motivo, la violazione e falsa applicazione degli articoli 2 e 111 Cost. in riferimento all’articolo 374 c.p.c., e della L. n. 898 del 1970, articolo 5, comma 6, essendosi la Corte d’Appello, nel negare il diritto di essa ricorrente a percepire l’assegno divorzile richiesto in conseguenza della cessazione degli effetti civili del matrimonio, attenuta agli enunciati di Cass. 11504/2017, e cio’ tanto in violazione del principio del giusto processo che “impone di non cambiare le regole quando la partita e’ in corso”, quanto in violazione del principio dell’affidamento avendo la Corte d’Appello “fatto proprio un orientamento espresso da una sezione semplice”, violazioni nella specie ravvisabili nel fatto che con la citata decisione questa Corte ha abbandonato il criterio, costituente diritto vivente, del tenore di vita in favore di quello dell’indipendenza e della autosufficienza economica ed ancora nel fatto che, sovvertendosi in tal modo un pregresso indirizzo interpretativo legittimato dalle SS.UU., la relativa questione avrebbe dovuto essere rimessa nuovamente alle SS.UU e non avrebbe potuto essere decisa da una sezione semplice; d) con il quarto motivo, la violazione e falsa applicazione della L. n. 898 del 1970, articolo 5, comma 6, poiche’ la Corte d’Appello, sempre ricusando il diritto di essa ricorrente all’assegno divorzile, avrebbe fatto impiego del criterio dell’autosufficienza enunciato da Cass. 11504/2017, senza tuttavia chiarire “quale sia il contenuto del parametro dell’indipendenza economica”, malgrado al detto parametro si attribuisca una caratterizzazione sempre preclusiva in spregio alla necessita’ di assicurare la tutela della parte debole in ossequio ai criteri di cui all’articolo 5 medesimo; e) con il quinto motivo, la falsa applicazione degli articoli 156 e 445 c.c., in relazione al capo dell’impugnata decisione che, accogliendo l’appello incidentale, ne ha pronunciato la condanna alla ripetizione in favore dell’ex coniuge delle somme percepite a titolo di assegno di mantenimento a seguito dei provvedimenti provvisoriamente adottati dal presidente del tribunale e, poi, dal giudice istruttore, e cio’ nella convinzione che, stante la natura alimentare dell’assegno di mantenimento, diversamente disponendo “la Corte d’Appello di Roma non si e’ uniformata ai principi di diritto costantemente applicati alla questione”.
La Prima Sezione civile di questa Corte, con ordinanza interlocutoria n. 36509/2021, ha ritenuto necessario rimettere al Primo Presidente, per l’eventuale assegnazione alle Sezioni Unite, la soluzione dei seguenti quesiti, posti dal quinto motivo di ricorso, ritenuti comunque di particolare importanza: a) se i crediti afferenti agli assegni che traggono origine dalla crisi del rapporto di coniugio posseggano tutti indistintamente i caratteri della irripetibilita’, impignorabilita’ e non compensabilita’ propri dei crediti alimentari; b) se i caratteri di cui sopra possano farsi dipendere dalla entita’ delle somme erogate a tali titoli e se, in particolare, se ne renda obbligato il riconoscimento in presenza di importi di ammontare modesto che inducano a ravvisare la destinazione para-alimentare; c) se nel caso in cui sia in discussione la non debenza dell’assegno sia possibile scorporare da esso ai fini di riconoscervi i caratteri di cui sopra, la quota di esso avente destinazione para-alimentare; d) se il regime giuridico individuato in base all’accertamento da condursi in relazione al punto a) sia estensibile anche all’assegno in favore dei figli maggiorenni non autosufficienti di cui venga accertato l’indebito.
Il Primo Presidente ha disposto l’assegnazione del ricorso alle Sezioni Unite, ai sensi dell’articolo 374 c.p.c., comma 2.
Il Procuratore generale ha chiesto rigettarsi il quinto motivo di ricorso, con affermazione del seguente principio di dritto: “Il provvedimento giudiziale che riconosce l’insussistenza dei presupposti dell’assegno di mantenimento a favore del coniuge separato o dei figli o dell’assegno divorzile, ovvero l’eccessivita’ di tali assegni, gia’ concessi nel corso del giudizio, consente all’obbligato la ripetizione delle somme indebitamente versate, quand’anche la funzione di tali assegni avesse natura alimentare. L’aliquota di tali assegni avente finalita’ alimentari o
di sostentamento gode dei limiti alla compensazione ed al pignoramento, di cui all’articolo 447 c.c., comma 2, e articolo 1246 c.c., n. 3), ed all’articolo 545 c.p.c.”.
La causa e’ stata, quindi, posta in decisione all’udienza pubblica collegiale del 27 settembre 2022. Entrambe le parti hanno depositato istanze di trattazione orale e ulteriori memorie.
Assegno di separazione o divorzio versato all’ex e ripetibilità
RAGIONI DELLA DECISIONE
1. La questione, sollevata con il quinto motivo e sottoposta alle Sezioni Unite, attiene, in relazione alla condanna della ricorrente, disposta dalla Corte d’appello, alla restituzione delle somme percepite dal coniuge separato e poi divorziato, dall’ottobre 2009, a titolo di assegno di mantenimento, alla asserita irripetibilita’, in tutto o in parte (nei limiti della modesta entita’ dell’importo del contributo), delle somme versate a titolo di mantenimento, stante la natura sostanzialmente alimentare dell’obbligazione.
La questione implica, a sua volta, la soluzione di alcuni fondamentali quesiti: a) quello circa la sussistenza o meno di un principio generale di irripetibilita’ delle statuizioni economiche in sede di giudizio di separazione e divorzio (in relazione ai coniugi ed ai figli), ricavabile dalla disciplina processuale; b) quello relativo alla natura alimentare (in tutto o in parte) o para-alimentare o con finalita’ anche alimentare dell’assegno di mantenimento del coniuge separato o divorzile, ricavabile dal diritto sostanziale e circa l’effettivo carattere di irripetibilita’ della prestazione di alimenti, desumibile, in difetto di un’espressa disposizione normativa, dalla complessiva disciplina dettata in materia o da principi costituzionali.
Le ulteriori questioni, pure poste dall’ordinanza interlocutoria, attinenti sia all’assegno di mantenimento dei figli sia all’applicabilita’ agli assegni di mantenimento o di divorzio delle disposizioni specifiche dettate dalla disciplina sugli alimenti, in punto di incedibilita’ e impignorabilita’ delle somme, ai sensi dell’articolo 447 c.c., e articoli 545e 671 c.p.c., non formano oggetto del giudizio di legittimita’ pendente, o perche’ sul punto si e’ formato il giudicato o perche’ estranee alla fattispecie concreta, e quindi non verranno esaminate.
2. Il quadro normativo.
Le norme su cui specificamente va incentrato l’esame sono:
– Codice Civile (Regio Decreto n. 262 del 1942):
– Art. 156 (Effetti della separazione sui rapporti patrimoniali tra i coniugi): “Il giudice, pronunziando la separazione, stabilisce a vantaggio del coniuge cui non sia addebitabile la separazione il diritto di ricevere dall’altro coniuge quanto e’ necessario al suo mantenimento, qualora egli non abbia adeguati redditi propri. L’entita’ di tale somministrazione e’ determinata in relazione alle circostanze e ai redditi dell’obbligato. Resta fermo l’obbligo di prestare gli alimenti di cui agli articoli 433 e seguenti”.
– Art. 438. (Misura degli alimenti): ” 1. Gli alimenti possono essere chiesti solo da chi versa in istato di bisogno e non e’ in grado di provvedere al proprio mantenimento. 2.Essi devono essere assegnati in proporzione del bisogno di chi li domanda e delle condizioni economiche di chi deve somministrarli. Non devono tuttavia superare quanto sia necessario per la vita dell’alimentando, avuto pero’ riguardo alla sua posizione sociale… “.
– Art. 439 (Misura degli alimenti tra fratelli e sorelle), nel testo modificato per effetto della L. n. 39 del 1975: ” Tra fratelli e sorelle gli alimenti sono dovuti nella misura dello stretto necessario. Possono comprendere anche le spese per l’educazione e l’istruzione se si tratta di minore”.
– Art. 440 c.c. (Cessazione, riduzione e aumento): “Se dopo l’assegnazione degli alimenti mutano le condizioni economiche di chi li somministra o di chi li riceve, l’autorita’ giudiziaria provvede per la cessazione, la riduzione o l’aumento, secondo le circostanze. Gli alimenti possono pure essere ridotti per la condotta disordinata o riprovevole dell’alimentato. Se, dopo assegnati gli alimenti, consta che uno degli obbligati di grado anteriore e’ in condizione di poterli somministrare, l’autorita’ giudiziaria non puo’ liberare l’obbligato di grado posteriore se non quando abbia imposto all’obbligato di grado anteriore di somministrare gli alimenti”.
– Art. 445 c.c. (Decorrenza degli alimenti): “Gli alimenti sono dovuti dal giorno della domanda giudiziale o dal giorno della costituzione in mora dell’obbligato, quando questa costituzione sia entro sei mesi seguita dalla domanda giudiziale”.
– Art. 446 (Assegno provvisorio): “Finche’ non sono determinati definitivamente il modo e la misura degli alimenti, il presidente del tribunale puo’, sentita l’altra parte, ordinare un assegno in via provvisoria ponendolo, nel caso di concorso di piu’ obbligati, a carico anche di uno solo di essi, salvo il regresso verso gli altri”.
Art. 447 c.c. (Inammissibilita’ di cessione e di compensazione) “Il credito alimentare non puo’ essere ceduto. L’obbligato agli alimenti non puo’ opporre all’altra parte la compensazione, neppure quando si tratta di prestazioni arretrate”.
– Il comma 19 della L. 76 /2016 estende alle unioni civili, nei limiti di compatibilita’, le disposizioni dettate dall’articolo 433 c.c. e ss..
– Art. 2033 (Indebito oggettivo): “Chi ha eseguito un pagamento non dovuto ha diritto di ripetere cio’ che ha pagato. Ha inoltre diritto ai frutti e agli interessi dal giorno del pagamento, se chi lo ha ricevuto era in mala fede, oppure, se questi era in buona fede, dal giorno della domanda”.
– Codice procedura civile (Regio Decreto 1443 del 1940):
– Art. 282 (a seguito della Riforma di cui alla L. 26 novembre 1990, n. 353): “La sentenza di primo grado e’ provvisoriamente esecutiva tra le parti”.
– Art. 336 (a seguito della Riforma di cui alla L. 26 novembre 1990, n. 353): “La riforma o la cassazione parziale ha effetto anche sulle parti della sentenza dipendenti dalla parte riformata o cassata. La riforma o la cassazione estende i suoi effetti ai provvedimenti e agli atti dipendenti dalla sentenza riformata o cassata”. Il testo originario al comma 2 statuiva che “la riforma con sentenza passata in giudicato… estende i suoi effetti al provvedimento e agli atti dipendenti dalla sentenza riformata”.
– Art. 708 (Tentativo di conciliazione e provvedimenti del presidente), nel testo modificato (comma 4) per effetto della L.54/2006: “All’udienza di comparizione il presidente deve sentire i coniugi prima separatamente e poi congiuntamente, tentandone la conciliazione. Se i coniugi si conciliano, il presidente fa redigere il processo verbale della conciliazione. Se la conciliazione non riesce, il presidente, anche d’ufficio, sentiti i coniugi ed i rispettivi difensori, da’ con ordinanza i provvedimenti temporanei e urgenti che reputa opportuni nell’interesse della prole e dei coniugi, nomina il giudice istruttore e fissa udienza di comparizione e trattazione davanti a questi. Nello stesso modo il presidente provvede, se il coniuge convenuto non compare, sentiti il ricorrente ed il suo difensore.
Contro i provvedimenti di cui al comma 3 si puo’ proporre reclamo con ricorso alla Corte d’appello che si pronuncia in camera di consiglio. Il reclamo deve essere proposto nel termine perentorio di dieci giorni dalla notificazione del provvedimento”.
– Art. 709, u.c. (nel testo modificato dalla L. n. 80 del 2005):” provvedimenti temporanei ed urgenti assunti dal presidente con l’ordinanza di cui all’articolo 708, comma 3, possono essere revocati o modificati dal giudice istruttore”. (In precedenza, l’articolo 708, comma 3, prevedeva che “Se si verificano mutamenti nelle circostanze, l’ordinanza del presidente puo’ essere revocata o modificata dal giudice istruttore a norma dell’articolo 177”).
– Art. 189 disp. att. c.p.c. (nel testo modificato per effetto del Regio Decreto 504/1942): “L’ordinanza con la quale il presidente del tribunale o il giudice istruttore da’ i provvedimenti di cui all’articolo 708 del codice costituisce titolo esecutivo. Essa conserva la sua efficacia anche dopo l’estinzione del processo finche’ non sia sostituita con altro provvedimento emesso dal presidente o dal giudice istruttore a seguito di nuova presentazione del ricorso per separazione personale dei coniugi”.
– Art. 669 octies c.p.c., modifiche introdotte dalla L. n. 80 del 2005, (Provvedimento di accoglimento): Comma 6: ” Le disposizioni di cui al presente articolo e al comma 1 dell’articolo 669 novies non si applicano ai provvedimenti di urgenza emessi ai sensi dell’articolo 700 e agli altri provvedimenti cautelari idonei ad anticipare gli effetti della sentenza di merito, previsti dal codice civile o da leggi speciali, nonche’ ai provvedimenti emessi a seguito di denunzia di nuova opera o di danno temuto ai sensi dell’articolo 688, ma ciascuna parte puo’ iniziare il giudizio di merito”. Comma 8. “L’estinzione del giudizio di merito non determina l’inefficacia dei provvedimenti di cui al comma 6, anche quando la relativa domanda e’ stata proposta in corso di causa”.
– Art. 669 novies c.p.c.: (Inefficacia del provvedimento cautelare): “Se il procedimento di merito non e’ iniziato nel termine perentorio di cui all’articolo 669 octies, ovvero se successivamente al suo inizio si estingue, il provvedimento cautelare perde la sua efficacia. In entrambi i casi, il giudice che ha emesso il provvedimento su ricorso della parte interessata, convocate le parti con decreto in calce al ricorso, dichiara, se non c’e’ contestazione, con ordinanza avente efficacia esecutiva, che il provvedimento e’ divenuto inefficace e da’ le disposizioni necessarie per ripristinare la situazione precedente….Il provvedimento cautelare perde altresi’ efficacia se non e’ stata versata la cauzione di cui all’articolo 669 undecies, ovvero se con sentenza, anche non passata in giuidicato, e’ dichiarato inesistente il diritto a cautela del quale era stato concesso. In tal caso i provvedimenti di cui al comma precedente sono pronunciati nella stessa sentenza o, in mancanza, con ordinanza a seguito del ricorso al giudice che ha emesso il provvedimento “.
– Art. 669 quaterdecies (Ambito di applicazione): “Le disposizioni della presente sezione si applicano ai provvedimenti previsti nelle sezioni II, III e V di questo capo, nonche’, in quanto compatibili, agli altri provvedimenti cautelari previsti dal codice civile e dalla leggi speciali”.
– Legge divorzio n. 898/1970:
Art. 4 (commi 8, 12, 13, 14): “8. Se la conciliazione non riesce, il presidente, sentiti i coniugi e i rispettivi difensori nonche’, disposto l’ascolto del figlio minore che abbia compiuto gli anni dodici e anche di eta’ inferiore ove capace di discernimento, da, anche d’ufficio, con ordinanza i provvedimenti temporanei e urgenti che reputa opportuni nell’interesse dei coniugi e della prole, nomina il giudice istruttore e fissa l’udienza di comparizione e trattazione dinanzi a questo. Nello stesso modo il presidente provvede, se il coniuge convenuto non compare, sentito il ricorrente e il suo difensore.
L’ordinanza del presidente puo’ essere revocata o modificata dal giudice istruttore. Si applica l’articolo 189 disp. att. c.p.c….12. Nel caso in cui il processo debba continuare per la determinazione dell’assegno, il tribunale emette sentenza non definitiva relativa allo scioglimento o alla cessazione degli effetti civili del matrimonio. Avverso tale sentenza e’ ammesso solo appello immediato. Appena formatosi il giudicato, si applica la previsione di cui all’articolo 10. 13. Quando vi sia stata la sentenza non definitiva, il tribunale, emettendo la sentenza che dispone l’obbligo della somministrazione dell’assegno, puo’ disporre che tale obbligo produca effetti fin dal momento della domanda. 14. Per la parte relativa ai provvedimenti di natura economica la sentenza di primo grado e’ provvisoriamente esecutiva”.
– Art. 5 (comma 6): “Con la sentenza che pronuncia lo scioglimento o la cessazione degli effetti civili del matrimonio, il tribunale, tenuto conto delle condizioni dei coniugi, delle ragioni della decisione, del contributo personale ed economico dato da ciascuno alla conduzione familiare ed alla formazione del patrimonio di ciascuno o di quello comune, del reddito di entrambi, e valutati tutti i suddetti elementi anche in rapporto alla durata del matrimonio, dispone l’obbligo per un coniuge di somministrare periodicamente a favore dell’altro un assegno quando quest’ultimo non ha mezzi adeguati o comunque non puo’ procurarseli per ragioni oggettive”.
– La L. n. 76 del 2016, articolo 1, comma 25, prevede poi che alle unioni civili si applichi, tra le altre disposizioni, la L. 1 dicembre 1970, n. 898, articolo 5, comma 6, sul diritto ad un assegno periodico, in favore del soggetto che non abbia i mezzi adeguati o non possa procurarseli per ragioni oggettive.
– L. n. 76 del 2016, Art. 1, comma 65: “In caso di cessazione della convivenza di fatto, il giudice stabilisce il diritto del convivente di ricevere dall’altro convivente e gli alimenti qualora versi in stato di bisogno e non sia in grado di provvedere al proprio mantenimento. In tali casi, gli alimenti sono assegnati per un periodo proporzionale alla durata della convivenza e nella misura determinata ai sensi dell’articolo 438 c.c., comma 2. Ai fini della determinazione dell’ordine degli obbligati ai sensi dell’articolo 433 c.c., l’obbligo alimentare del convivente di cui al presente comma e’ adempiuto con precedenza sui fratelli e sorelle”.
3- In generale, sul contributo al mantenimento del coniuge.
Vanno, anzitutto, svolte alcune considerazioni generali in ordine agli effetti della separazione e del divorzio (e della crisi del rapporto di coppia, avuto riguardo alle unioni civili) sui rapporti patrimoniali fra i coniugi, con riguardo all’assegno di mantenimento del coniuge (e dei figli).
La separazione personale tra i coniugi non estingue il dovere reciproco di assistenza materiale, espressione del dovere, piu’ ampio, di solidarieta’ coniugale, ma il venir meno della convivenza comporta significati mutamenti: a) il coniuge cui non e’ stata addebitata la separazione ha diritto di ricevere dall’altro un assegno di mantenimento, qualora non abbia mezzi economici adeguati a mantenere il tenore di vita matrimoniale, valutate la situazione economica complessiva e la capacita’ concreta lavorativa del richiedente, nonche’ le condizioni economiche dell’obbligato, che puo’ essere liquidato in via provvisoria nel corso del giudizio, ai sensi dell’articolo 708 c.p.c.; b) il coniuge separato cui e’ addebitata la separazione perde invece il diritto al mantenimento e puo’ pretendere solo la corresponsione di un assegno alimentare se versa in stato di bisogno.
Gia’ per effetto della L. n. 74 del 1987, articoli 8 e 23, di modifica della L. n. 898 del 1970, si e’ previsto che, nel procedimento di divorzio come in quello di separazione, “per la parte relativa ai provvedimenti di natura economica la sentenza di primo grado e’ provvisoriamente esecutiva”, anticipandosi la scelta poi operata dal legislatore in via generale nel nuovo testo dell’articolo 282 c.p.c..
Si afferma, con orientamento prevalente, che il diritto al mantenimento a favore del coniuge separato sorge e decorre dalla data della relativa domanda, in applicazione del principio per il quale un diritto non puo’ restare pregiudicato dal tempo necessario per farlo valere in giudizio, anche se tale principio attiene soltanto al profilo dell'”an debeatur” della domanda, e non interferisce, pertanto, sull’esigenza di determinare il “quantum” dell’assegno alla stregua dell’evoluzione intervenuta in corso di giudizio nelle condizioni economiche dei coniugi, ne’ sulla legittimita’ della determinazione di misure e decorrenze differenziate, in relazione alle modificazioni intervenute fino alla data della decisione, dalle diverse date in cui i mutamenti si siano verificati (Cass. n. 1919/1984, ove si fa richiamo al principio generale stabilito per gli alimenti dall’articolo 445 c.c.; Cass. n. 147/1994, ” L’assegno di mantenimento a favore del coniuge, fissato in sede di separazione, cosi’ come la sua successiva revisione, decorre dalla data della correlativa domanda, in applicazione del principio per il quale un diritto non puo’ restare pregiudicato dal tempo necessario per farlo valere in giudizio”, evidenziandosi, secondo la disciplina vigente ratione temporis della L.div., la differenza rispetto all’assegno di divorzio che decorreva dal momento della formazione del titolo in forza del quale esso e’ dovuto e cioe’ appunto dal passaggio in giudicato della sentenza di scioglimento o di cessazione degli effetti civili del matrimonio, avente effetto costitutivo; Cass. n. 4011/1999; Cass. n. 4558/2000; Cass. n. 14886/2002; Cass. n. 17199/2013; Cass.n. 2960/2017).
Invece, l’assegno divorzile, del tutto autonomo rispetto a quello di mantenimento concesso al coniuge separato, a seguito della riforma introdotta nel 1987, e dell’intervento chiarificatore da ultimo espresso da queste Sezioni Unite nella sentenza n. 18287/2018, ha natura composita, in pari misura, assistenziale (qualora la situazione economico-patrimoniale di uno dei coniugi non gli assicuri l’autosufficienza economica) e riequilibratrice o meglio perequativo-compensativa (quale riconoscimento dovuto, laddove le situazioni economico-patrimoniali dei due coniugi, pur versando entrambi in condizione di autosufficienza, siano squilibrate, per il contributo dato alla realizzazione della vita familiare, con rinunce ad occasioni reddituali attuali o potenziali e conseguente sacrificio economico), nel senso che i criteri previsti dall’articolo 5 L.div. (tra i quali la durata del matrimonio, il contributo personale ed economico dato da ciascuno alla conduzione familiare ed alla formazione del patrimonio di ciascuno o di quello comune e le ragioni della decisione) rilevano nel loro insieme sia al fine di decidere l’an della concessione sia al fine di determinare il quantum dell’assegno. Si e’ quindi evidenziato (Cass. SS.UU. n. 18287/2018) che “la funzione equilibratrice del reddito degli ex coniugi, anch’essa assegnata dal legislatore all’assegno divorzile – al pari dell’assegno di mantenimento in sede di separazione -, non e’ finalizzata alla ricostituzione del tenore di vita endoconiugale, ma al riconoscimento del ruolo e del contributo fornito dall’ex coniuge economicamente piu’ debole alla formazione del patrimonio della famiglia e di quello personale degli ex coniugi”. In sostanza, in presenza di uno squilibrio economico tra le parti, patrimoniale e reddituale, occorrera’ verificare se esso, in termini di correlazione causale, sia o meno il frutto delle scelte comuni di conduzione della vita familiare che abbiano comportato il sacrificio delle aspettative lavorative e professionali di uno dei coniugi.
E’ inoltre previsto che le parti si accordino per una corresponsione dell’assegno divorzile in unica soluzione (articolo 5, comma 8), con conseguente improponibilita’ di ogni successiva domanda di contenuto economico tra gli ex coniugi.
In ogni caso, l’assegno divorzile cessera’ con le nuove nozze dell’avente diritto (articolo 5, comma 10), mentre, nell’ipotesi di instaurazione di una stabile convivenza di fatto con un terzo, viene caducata, alla luce di quanto affermato da queste Sezioni unite nella recente sentenza n. 32198/2021, la sola componente assistenziale dello stesso, potendo essere mantenuto il diritto al riconoscimento di un assegno a carico dell’ex coniuge economicamente piu’ debole, in funzione esclusivamente perequativa-compensativa.
Quanto alla decorrenza dell’assegno divorzile, se, vigente la disciplina dettata dal testo originario della L.898/1970, si era individuato tale momento, in correlazione con la definitiva acquisizione da parte dei coniugi dello status di divorziati, con riferimento al passaggio in giudicato della sentenza di divorzio, che segna lo scioglimento o la cessazione degli effetti civili del vincolo coniugale e che rispetto allo status predetto ha efficacia costitutiva (Cass. n. 3038/1977; Cass. n. 6485/1986), la riforma del 1987 ha introdotto un temperamento, prevedendo che la sentenza di primo grado volta a determinare la misura dell’assegno sia provvisoriamente esecutiva, riguardo ai provvedimenti di natura economica, e che il tribunale, nell’emanare la sentenza non definitiva (e questa Corte ne ha esteso la portata anche all’ipotesi in cui sia stata emessa sentenza definitiva di divorzio, Cass. n. 5140/2011, o di contestuale pronuncia sul divorzio e sull’assegno, Cass.n. 7458/1990), possa stabilire, motivatamente, che l’assegno decorra, ancor prima, a partire dalla data della domanda giudiziale, ex articolo 4, pur in mancanza di una specifica richiesta di parte (Cass. n. 3351/2003; Cass. n. 19330/2020). Per il periodo precedente, la situazione economica rimane disciplinata dalla normativa sulla separazione dei coniugi (ove il divorzio sia pronunciato per il protrarsi della stessa).
Sia l’assegno di mantenimento sia quello divorzile possono subire variazioni, in aumento o in diminuzione, per effetto del cambiamento della situazione patrimoniale relativa al debitore o al creditore considerata al momento della sentenza. Quanto all’assegno divorzile se la necessita’ di un assegno si manifesti dopo il passaggio in giudicato della statuizione attributiva del nuovo status, esso verra’ liquidato in separato giudizio, restando ferma la possibilita’ di avanzare la domanda successivamente alla sentenza di divorzio, anche in difetto di pregressa domanda giudiziale (Cass. n. 2198/2003, ove si e’ chiarito che il deterioramento delle condizioni economiche di uno o di entrambi gli ex coniugi, che consente il riconoscimento dell’assegno, puo’ verificarsi anche dopo il divorzio, proprio perche’ trova fondamento nel dovere di assistenza, e non nel nesso di causalita’ o di concomitanza tra divorzio e deterioramento delle condizioni di vita). Ove si verifichino mutamenti di circostanza, cosi’ da richiedere una modifica dell’assegno, la pronuncia potrebbe far retroagire tale aumento dal momento (successivo alla domanda) del mutamento di circostanza o addirittura disporlo a far data dalla decisione (cfr., sul punto, Cass. 15 marzo 1986, n. 3202).
4. In generale, sulla disciplina degli alimenti.
Ancora, in generale, sul tema degli alimenti, si osserva che l’obbligazione legale di alimenti, vale a dire la corresponsione dei mezzi atti a soddisfare i bisogni essenziali necessari alla persona per condurre una vita dignitosa (ad es. vitto, alloggio, vestiario, cure mediche, trasporto), trova anch’essa fondamento, al pari del diritto al mantenimento del coniuge e dei figli, nella solidarieta’ familiare, peraltro in un’accezione, quanto all’individuazione dei soggetti obbligati ex lege, di famiglia piu’ estesa di quella nucleare cui e’ dedicato il libro primo del codice (rilevando rapporti di parentela, affinita’, coniugio, unione civile, convivenza di fatto), ma essa puo’ sorgere anche tra estranei (si pensi quella a carico del donatario a favore del donante). Presupposti del diritto agli alimenti sono lo stato di bisogno del soggetto richiedente e l’impossibilita’ dello stesso di provvedere da solo a superare tale stato; rileva poi, come criterio per determinarne la misura concreta, anche la capacita’ economica dell’obbligato di provvedere alle necessita’ del bisognoso (riferita, quanto al donatario, anche al valore della donazione ricevuta). Si deve quindi tener conto (ai sensi del 2 comma dell’articolo 438 c.c.) dei bisogni specifici del richiedente e delle condizioni economiche dell’obbligato (prevedendosi, conseguentemente, che vi siano piu’ soggetti tenuti all’adempimento del dovere). La misura degli alimenti che il creditore puo’ pretendere, non fissata dal legislatore in modo fisso, non dovrebbe superare, in generale, quanto sia necessario per la vita dell’alimentando (tenuto conto dei bisogni non solo materiali ma anche civili), avuto anche riguardo alla sua posizione sociale (vale a dire ai bisogni essenziali che si manifestino in concreto in relazione anche alla personalita’ ed alle abitudini pregresse), senza sperperi o sregolatezza, mentre e’ limitata allo “stretto necessario” quando l’obbligazione sorge tra fratelli e la prestazione deve comprendere le spese per l’educazione e l’istruzione se l’alimentato e’ minorenne. In ogni caso, la valutazione deve essere operata in concreto e personalizzata.
Secondo Cass. n. 21572/2006: “Il diritto agli alimenti e’ legato alla prova non solo dello stato di bisogno, ma anche della impossibilita’ di provvedere, in tutto o in parte, al proprio sostentamento mediante l’esplicazione di un’attivita’ lavorativa, sicche’, ove l’alimentando non provi la propria invalidita’ al lavoro per incapacita’ fisica o l’impossibilita’, per circostanze a lui non imputabile, di trovarsi un’occupazione confacente alle proprie attitudini e alle proprie condizioni sociali, la relativa domanda deve essere rigettata” (conf. a Cass. n. 1099/1990; successivamente conf. Cass. n. 3334/2007, Cass. n. 20509/2010; Cass. n. 9415/2017; Cass.n. 10419/2018). Lo stato di bisogno deve essere valutato in relazione alle effettive condizioni dell’alimentando, tenendo conto di tutte le risorse economiche di cui il medesimo disponga, compresi i redditi ricavabili dal godimento di beni immobili in proprieta’ o in usufrutto, e della loro idoneita’ a soddisfare le sue necessita’ primarie (Cass.n. 25248/2013).
Il diritto agli alimenti sussiste tuttavia anche se l’alimentando versi in stato di bisogno per propria colpa, essendo prevista dalla legge solo che gli alimenti siano ridotti in caso di condotta disordinatamente colpevole dell’alimentando (Cass.n. 2066/1967).
Quanto al modo di somministrazione e’ prevista la possibilita’, per l’obbligato, di scegliere di somministrare gli alimenti, accogliendo e mantenendo in casa propria colui che ne ha diritto (articolo 443 c.c., comma 1).
Si e’ osservato che l’obbligazione alimentare si differenzi dall’obbligazione tipica civile per alcuni caratteri peculiari della sua specifica regolamentazione, dettata dall’articolo 433 c.c. e ss., che si spiegano in relazione alla sua funzione: un regolamento di interessi rivolto alla realizzazione dei bisogni esistenziali di un soggetto privo dei mezzi necessari per provvedervi.
Ancora, la prestazione alimentare prescinde dallo stato soggettivo del creditore, salva la possibilita’ (articolo 440 c.c., comma 1) di riduzione (non di esclusione) degli alimenti, in considerazione della condotta disordinata o riprovevole dell’alimentato. L’articolo 448 bis c.c. (introdotto dalla Riforma della filiazione con L. n. 219 del 2012) contempla invece la perdita del diritto agli alimenti, a favore dei figli (e i loro discendenti), che vengono quindi esonerati dall’obbligazione alimentare, in caso di pronuncia di decadenza dalla responsabilita’ genitoriale ai sensi dell’articolo 330 c.c..
In ambito successorio, in sede di separazione personale, nasce poi, a favore del coniuge cui sia addebitabile la stessa e che versi in stato di bisogno, un’obbligazione di natura anche alimentare nelle forme di un assegno vitalizio (articolo 548 c.c.). L’articolo 9 bis L.div. prevede poi, in presenza di determinati presupposti, quali la titolarita’ dell’assegno di divorzio e lo stato di bisogno, la possibilita’ di attribuire, dopo il decesso dell’obbligato, un assegno periodico a carico dell’eredita’, tenuto conto dell’importo dell’assegno post-coniugale, dell’entita’ del bisogno, del numero e della qualita’ degli eredi e delle loro condizioni economiche. Ai sensi dell’articolo 440 c.c., la sentenza e’ sempre subordinata alla clausola rebus sic stantibus e quindi, venendo meno uno dei presupposti del credito alimentare, se ne potra’ chiedere la riduzione o la cessazione (ovvero l’aumento in caso di peggioramento delle condizioni economiche). Secondo Cass. n. 1231/1967, “La possibilita’ che, per una causa qualsiasi, lo stato di bisogno dell’alimentando si manifesti o si aggravi da un momento all’altro, modificandosi la precedente situazione di fatto, importa, da una parte, che nell’obbligazione alimentare deve ritenersi insito il carattere di prestazione rebus sic stantibus, suscettibile, come tale, di adeguamenti e modifiche, e, dall’altra, che, nello stabilire se il diritto a tale prestazione sussista o non e, nell’affermativa, in quale misura questa debba essere eseguita, il giudice ben puo’ tener conto di tutti i mutamenti verificatisi rispetto alla situazione di fatto in precedenza considerata, non esclusi quelli eventualmente prodottisi nel corso del giudizio” (conf. Cass. n. 1577/2019, stante l’inequivoco tenore dell’articolo 440 c.c.).
Il fatto di un coobbligato alla prestazione di alimenti che abbia effettuato la prestazione, oltre che per la propria quota, anche per quella di altro coobbligato di pari grado, senza mai richiedere il concorso di quest’ultimo, non puo’ qualificarsi adempimento di un’obbligazione naturale, in quanto la norma dell’articolo 441 c.c., che espressamente stabilisce l’obbligo di concorso alla prestazione degli alimenti nel caso di concorso di piu’ obbligati, ha natura cogente, mentre, al contrario, l’obbligazione naturale e’ un dovere originariamente non giuridico, che acquista efficacia giuridica mediante l’adempimento, cosicche’ risulta configurabile invece, una gestione di affari ad opera di uno dei coobbligati alla prestazione alimentare, perche’ l’affare e in parte proprio ed in parte altrui (Cass. n. 3901/1968), cfr. anche Cass. n. 4883/1988, ove si e’ ribadito che il regresso puo’ essere esercitato senza necessita’ di previa diffida ad adempiere, non operando l’art.445 c.c., disposizione dettata nei soli rapporti con creditore della prestazione alimentare).
Quanto alla decorrenza, l’articolo 445 c.c., prescrive, per le obbligazioni alimentari legali (non quelle da negozio giuridico, Cass. n. 3525/1968, la cui decorrenza e’ fissata in via pattizia) che gli alimenti siano dovuti dalla domanda ovvero dalla costituzione in mora del debitore, cui deve pero’ seguire entro sei mesi la domanda giudiziale (Cass. 4011/1999: “Il principio secondo cui l’obbligo di corresponsione dell’assegno di mantenimento decorre (in applicazione della regola fissata per gli alimenti dall’articolo 445 c.c.) dalla data della presentazione della domanda da parte dell’avente diritto riguarda soltanto il profilo dell’an debeatur della domanda stessa, e non interferisce, pertanto, sull’esigenza di determinare il quantum tenendo conto dell’evoluzione intervenuta in corso di giudizio nelle condizioni economiche dei coniugi, ne’ sulla legittimita’ della fissazione di misure e decorrenze differenziate dalle diverse date in cui i mutamenti si siano verificati”).
Piu’ problematica e’ l’indagine circa il momento di nascita del diritto agli alimenti.
Questa Corte ha parlato di sentenza “determinativa” dell’assegno alimentare (Cass. n. 1996/1967), evidenziandone la distinzione rispetto alla sentenza “costitutiva” (attribuendo quindi al termine “sentenza determinativa” il significato di “sentenza dichiarativa”), in quanto con essa si determina l’entita’ dell’assegno alimentare ma “il giudice riconosce un diritto gia’ esistente nell’ordinamento” e il giudicato rispetta la clausola rebus sic stantibus, stante la naturale esposizione della sentenza al mutamento delle circostanze di fatto direttamente incidenti sulla fattispecie regolata. Nello stesso senso, Cass. n. 19057/2006: “In caso di revisione dell’assegno di divorzio, ai sensi della L. n. 898 del 1970, articolo 9, il giudice puo’ stabilire che il nuovo importo dello stesso decorra dalla data della domanda di revisione, e non da quella della decisione su di essa, in analogia con quanto dispone l’articolo 445 c.c., per le pronunce in tema di alimenti, al pari delle quali quelle ex articolo 9 cit. hanno natura non costitutiva, ma determinativa dell’entita’ della somministrazione di denaro connessa a uno “status” (di coniuge divorziato) del quale la parte e’ gia’ titolare, e in applicazione del principio generale secondo il quale un diritto non puo’ restare pregiudicato dal tempo necessario per farlo valere in giudizio” e Cass. n. 113/2003 “In caso di revisione dell’assegno di divorzio, ai sensi della L. n. 898 del 1970, articolo 9, il giudice puo’ stabilire che il nuovo importo dello stesso decorra dalla data della domanda di revisione, e non da quella della decisione su di essa, in analogia con quanto dispone l’articolo 445 c.c., per le pronunce in tema di alimenti, al pari delle quali quelle ex articolo 9 cit. hanno natura non costitutiva – (“a differenza della sentenza di divorzio che ha effetto costitutivo del diritto all’assegno, in quanto attribuisce lo status che ne costituisce il presupposto”) -, ma determinativa dell’entita’ della somministrazione di denaro connessa a uno “status” (di coniuge divorziato) del quale la parte e’ gia’ titolare, e in applicazione del principio generale secondo il quale un diritto non puo’ restare pregiudicato dal tempo necessario per farlo valere in giudizio”.
La prima affermazione (preesistenza del diritto agli alimenti gia’ al momento in cui si verificano i presupposti) e’ contestata da una parte della dottrina che individua nella decisione del giudice che riconosce il diritto agli alimenti una pronuncia propriamente costitutiva, affermando l’irrilevanza dell’astratta esistenza dei requisiti richiesti dalla legge, tratta dalla stessa disposizione dell’articolo 445 c.c., secondo cui la decorrenza e’ fissata nel momento della domanda o, al piu’, della costituzione in mora. La sentenza che accerta, in concreto, lo stato di bisogno e l’incapacita’ dell’alimentando di provvedere da se’ al proprio sostentamento costituisce in senso proprio il credito alimentare, con decorrenza ex tunc dalla domanda giudiziale (o dalla costituzione in mora nei limiti previsti), al pari di quanto fa la pattuizione negoziale dalla data della stipulazione dell’accordo o dal giorno dettato dalle parti come termine iniziale per la somministrazione. A tale soluzione non contrasterebbe l’affermata retroattivita’, perche’, se e’ vero che gli effetti delle sentenze costitutive sono di norma irretroattivi, esistono pero’ ipotesi dove l’anticipazione degli effetti ad un momento anteriore al passaggio in giudicato si ricollega ad una concreta scelta legislativa (ad es. articolo 290 c.c.). La retroattivita’ degli effetti della sentenza trova giustificazione nella necessita’, avuta presente dal legislatore, di non far gravare sull’attore bisognoso il pregiudizio economico derivante dalla durata del processo, in caso di esito per lui vittorioso.
L’articolo 446 contempla la possibilita’ per il Presidente del Tribunale, finche’ non siano determinati definitivamente modo e misura degli alimenti, di ordinare, in via provvisoria, previo accertamento sommario, un assegno, ponendolo, in caso di piu’ obbligati, a carico di uno di essi, salvo il regresso verso gli altri. Secondo Cass. n. 1040/1977, l’assegno provvisorio ha una funzione non cautelare “in senso proprio”, ma solo “anticipatoria degli effetti della sentenza”, mirando esclusivamente a tutelare le esigenze dell’alimentando in corso di causa. Cass. n. 1152/1956 (in relazione ad assegno alimentare, somministrato in forma di somma di denaro periodica, in materia di separazione
personale tra coniugi) ha affermato che, laddove la sentenza attribuisca all’alimentato un assegno inferiore a quello fissato in via provvisoria, lo stesso non e’ tenuto a restituire la somma percepita in eccedenza, essendo il principio di retroattivita’ della sentenza (dalla domanda) applicabile “solo in senso favorevole all’alimentato”, in quanto l’opzione contraria contrasterebbe con la funzione propria degli alimenti, di assicurare all’avente diritto il necessario sostentamento, oltre a non essere percorribile in forza della consumazione del quantum corrisposto (in senso conforme Cass.n. 2411/1980).
Da rilevare che, in ordine alla durata dell’assegno provvisorio, non e’ prevista una disposizione analoga a quella dell’articolo 189 disp. att. c.p.c., in relazione ai provvedimenti presidenziali temporanei ed urgenti, nei giudizi di separazione personale (e divorzio), che ne prescrive la sopravvivenza in caso di estinzione del giudizio.
Stante la natura strettamente personale del diritto, l’articolo 447 c.c., prevede che il credito alimentare non possa essere ceduto, intendendosi evitare che l’alimentando si spogli in maniera definitiva del diritto stesso, e, al comma 2, che l’obbligato non possa opporre all’altra parte la compensazione con un suo credito (a prescindere dalla sua natura) del debito alimentare, neppure quando si tratta di prestazioni arretrate, cosi’ da escludere sia il venir meno della somministrazione dei mezzi indispensabili di sostentamento sia il ritardo dell’adempimento. Analoghe ragioni di tutela del creditore si traggono dagli articoli 545 e 671 c.p.c., che riguardano l’impignorabilita’ (non assoluta, essendo pignorabili i crediti a loro volta alimentari, a condizione dell’autorizzazione del giudice) ed insequestrabilita’ dei crediti alimentari.
Si ritiene, in dottrina, pur in assenza di una previsione normativa e con differenti prospettazioni e distinguo, che, come corollario dell’incedibilita’ e del carattere strettamente personale del diritto, il credito alimentare non possa formare oggetto di rinuncia, transazione, arbitrato e compromesso, anche se vengono operate, da alcuni autori, distinzioni tra prestazioni arretrate e prestazioni future.
5. Stato della giurisprudenza di legittimita’.
In materia di assegno di mantenimento in favore del coniuge separato o in favore dei figli, minori o maggiorenni non autosufficienti economicamente, o di assegno divorzile, di ripetibilita’ o meno degli importi versati dal coniuge, per effetto sia di provvedimenti provvisori successivamente modificati con la sentenza sia di riforma della sentenza di primo grado, si registra, in effetti, un non pieno “collimare” delle soluzioni proposte, spesso dovuto, tuttavia, anche alle caratteristiche delle fattispecie concrete che rilevavano in giudizio.
5.1. Secondo alcune pronunce che si sono essenzialmente occupate del rapporto tra provvedimenti provvisori presidenziali e sentenza, la sentenza che rivede in diminuzione o che esclude l’assegno corrisposto in base al provvedimento presidenziale o a quello, successivo, del giudice istruttore, non puo’ disporre per il passato; non puo’, in altri termini, avere efficacia retroattiva, potendo disporre solo per l’avvenire (ex nunc). Tale affermazione viene giustificata adducendo una serie di
considerazioni: a) poiche’ l’assegno provvisorio tiene luogo del mantenimento, deve ritenersi che la sua corresponsione sia servita alle esigenze della vita del beneficiario; b) la natura cautelare dell’ordinanza presidenziale (ed anche quelle, eventuali e successive, del giudice istruttore), la cui funzione tipica e’ segnata dalla finalita’ di apprestare in favore del beneficiario un mezzo di effettiva attuazione della volonta’ della legge, assicurando il necessario sostentamento al beneficiario, fino a che non intervenga una pronuncia definitiva; c) la disciplina peculiare dettata dall’articolo 189 disp. att. c.p.c., secondo cui tale provvedimento conserva la sua efficacia fino al passaggio in giudicato della sentenza che pronuncia la separazione, salvo che intervenga un nuovo provvedimento modificativo, ed anche nel caso di estinzione del processo.
Tale orientamento si trova espresso in una serie di pronunce: – Cass. n. 2428/1962 (“Nelle cause di separazione personale fra coniugi il provvedimento presidenziale di fissazione di un assegno di mantenimento a favore della moglie, emesso in via provvisoria ai sensi dell’articolo 708 c.p.c., conserva la sua efficacia nel caso che il tribunale, con sentenza non ancora passata in giudicato, abbia respinto nel merito la istanza di separazione personale. Il provvedimento presidenziale di fissazione dell’assegno di mantenimento a favore della moglie ha per fine di assicurare a questa i mezzi di sostentamento, fino a quando non intervenga sentenza di separazione. Pertanto, il provvedimento, che ha carattere temporaneo, conserva la sua efficacia finche non intervenga una causa, diretta o indiretta, che ne impedisca l’applicazione (ad esempio, se sia adottato un nuovo provvedimento da parte del Presidente (articolo 189 disp. att. cod. proc civ) ovvero se il giudice istruttore, nel corso del giudizio (articolo 708 c.p.c.) modifichi quantitativamente la misura dell’assegno fissato dal Presidente, ovvero se analoga modifica quantitativa venga apportata dalla sentenza che accoglie l’istanza di separazione personale). Peraltro, cio’ non avviene nel caso di sentenza di rigetto dell’istanza di separazione personale, ancora soggetta ad impugnazione, perche’ soltanto al momento in cui la sentenza acquista efficacia di giudicato i coniugi sono tenuti a riprendere la convivenza interrotta e solo, quindi, da tale momento l’assegno diviene privo di causa. La sentenza di rigetto, pronunciata dal tribunale ed impugnata, non puo’ obbligare i coniugi a riprendere la convivenza in attesa della pronuncia sulla impugnazione; percio’, non puo’ non conservare efficacia l’ordinanza del Presidente, con cui si autorizzano i coniugi a vivere temporaneamente separati, e, in relazione a tale provvedimento, non puo non conservare efficacia l’altro provvedimento, strettamente collegato al primo, col quale viene stabilito un assegno alimentare a favore della moglie”); – Cass. 2791/1976 (“la riduzione giudiziale dell’assegno di mantenimento dovuto al coniuge separato, pronunciata per il peggioramento delle condizioni economiche dell’obbligato, ha efficacia dal momento in cui diviene efficace la sentenza, e non dal momento della domanda, dovendo ritenersi che gli assegni corrisposti nel corso del processo siano serviti alle esigenze di vita del creditore, il quale non era tenuto ad accantonarne una parte in vista dell’eventuale riduzione”); – Cass. n. 1607 del 1977, che ha negato che la moglie, per colpa della quale sia stata pronunciata la separazione, e nei cui confronti sia stato negato l’assegno alimentare, per difetto dello stato di bisogno, sia obbligata a restituire al marito le somme dallo stesso ricevute, a titolo di assegno provvisorio di mantenimento in pendenza di giudizio, salva l’eventuale configurabilita’ di una responsabilita’ processuale aggravata della moglie stessa, ai sensi dell’articolo 96 c.p.c., comma 2 (in motivazione, si ricollega l’irripetibilita’ delle somme riscosse, sotto il profilo processuale, alla natura provvisoria e strumentale del provvedimento presidenziale di fissazione dell’assegno di mantenimento ex articolo 708 c.p.c., emesso allo scopo di assicurare al coniuge i mezzi di sostentamento fino a quando non intervenga una sentenza di separazione passata in giudicato, nonche’ al disposto dell’articolo 189 disp. att. c.p.c., secondo cui gi effetti del provvedimento presidenziale si conservano sino all’emissione della sentenza definitiva, ed al fatto che solo dalla data della sentenza che pronuncia la separazione per colpa della moglie l’obbligazione di mantenimento puo’ trasformarsi, ricorrendone i presupposti in quella meramente alimentare); – Cass. n. 2411 del 1980 (“La sentenza di separazione tra coniugi che determini l’assegno dovuto da un coniuge all’altro in misura inferiore a quella gia’ stabilita dal Presidente del tribunale e dal giudice istruttore, non puo’ stabilire una decorrenza anteriore alla stessa sentenza”); – Cass. n. 2864/1984; – Cass. n. 5384/1990 (“la riduzione giudiziale dell’assegno di mantenimento dovuto al coniuge separato disposta per il peggioramento delle condizioni economiche dell’obbligato ha efficacia dal momento in cui diviene efficace la sentenza, e non da quello della domanda, dovendo ritenersi che gli assegni corrisposti nel corso del processo siano serviti alle esigenze di vita del creditore, che non era tenuto ad accantonarne una parte in previsione dell’eventuale riduzione”); – Cass. n. 5384/1990 (“In tema di separazione personale tra i coniugi, la riduzione dell’assegno di mantenimento fissato dal Presidente del tribunale, disposta per il peggioramento delle condizioni economiche dell’obbligato, ha efficacia dal momento in cui diviene efficace la sentenza, e non da quello della domanda, atteso che l’assegno provvisorio e’ ontologicamente destinato ad assicurare i mezzi adeguati al sostentamento del beneficiario, il quale non e’ tenuto ad accantonarne una parte in previsione dell’eventuale riduzione”), chiarendosi, in motivazione, che l’orientamento gia’ espresso dalla Corte sull’irretroattivita’ della riduzione giudiziale dell’assegno di mantenimento si fonda sia sul rilievo che l’assegno provvisorio “e’ ontologicamente destinato ad assicurare al beneficiario i mezzi adeguati al suo sostentamento, secondo le quotidiane esigenze di vita”, sia sull’argomento “di carattere processuale, offerto dalla natura lato sensu cautelare, e quindi provvisoria e strumentale, del provvedimento presidenziale di attribuzione dell’assegno ai sensi dell’articolo 708 c.p.c., la funzione tipica del quale e’ segnata dalla finalita’ di apprestare in favore del beneficiario un mezzo di effettiva attuazione della volonta’ della legge”, cosicche’ tale provvedimento “conserva la sua efficacia fino al passaggio in giudicato della sentenza che pronuncia la separazione, salvo che intervenga un nuovo provvedimento modificativo, ed anche nel caso di estinzione del processo (articolo 189 disp. att. c.p.c.)”; – Cass. n. 9728/1991, ove si e’ affermato, sotto l’aspetto processuale, che il provvedimento presidenziale ex articolo 708 c.p.c., ha natura cautelare, come testimonia l’articolo 189 disp. att. c.p.c., che, “nel disporre che esso conserva i suoi effetti anche in caso di estinzione del processo, implicitamente stabilisce che tali effetti possono essere modificati solo da un nuovo provvedimento di carattere sostanziale e definitivo”, essendo preminente l’interesse pubblico “alla conservazione dello “status quo” (diritto al mantenimento, fino all’eventuale esclusione di tale diritto od al suo affievolimento in un diritto meramente alimentare, che puo’ derivare solo dal giudicato)”, e, sotto il profilo sostanziale, “l’assegno provvisorio di separazione tiene luogo del mantenimento cui il coniuge abbiente sarebbe, comunque, obbligato in costanza della convivenza (articolo 143 c.p.c.)”, cosicche’ gli effetti della decisione che esclude il diritto del coniuge al mantenimento ovvero ne riduce la misura “non possono comportare la ripetibilita’ delle (maggiori) somme a quel titolo sino a quel momento corrispostegli e che si presumono consumate per il suo sostentamento, a meno che non si dimostrino, dal coniuge che si ritenga danneggiato da tale corresponsione, gli estremi della eventuale responsabilita’, ex articolo 96 c.p.c., comma 2, da parte del richiedente il provvedimento cautelare, in eccedenza alle sue esigenze”; – Cass. n. 3363/1993 (“L’assegno a favore del minore, fissato in via temporanea nella fase presidenziale del procedimento di separazione personale dei coniugi – ed eventualmente modificato dal giudice istruttore o dal collegio nel corso del giudizio – e’ diretto al soddisfacimento delle esigenze di mantenimento del minore durante il procedimento di separazione. Pertanto, e’ esclusa la ripetibilita’, anche in parte, delle somme erogate prima della pronuncia definitiva sul punto, dovendosi presumersi che il genitore affidatario le abbia utilizzate tutte per il mantenimento del minore, come era suo dovere”); – Cass. n. 3415/1994, in cui si fa riferimento sempre all’articolo 189 disp. att. c.p.c., ed alla conservazione degli effetti del provvedimento presidenziale pure nel caso di estinzione del processo, da cui deriva implicitamente che essi possono essere modificati solo da un provvedimento di carattere sostanziale e definitivo; – Cass. 8977/1997 (“In tema di modifica delle condizioni della separazione, quando l’assegno di mantenimento risulti concordato in un verbale di separazione consensuale omologato, la riduzione giudiziale dell’assegno dovuto al coniuge separato ha efficacia non dalla domanda di revisione, ma dalla pronuncia del corrispondente provvedimento provvisorio o dal momento in cui diviene efficace quello definitivo”, esclusa la retroattivita’ della disposta riduzione giudiziale dell’assegno di mantenimento, concordato in sede di separazione consensuale omologata, “perche’ cio’ costringerebbe il beneficiario ad accantonare una parte imprecisata dello stesso, per effetto della sola proposizione di una domanda di riduzione”, con richiamo anche al disposto dell’articolo 189 disp. att. c.p.c., secondo cui l’assegno provvisorio conserva i suoi effetti anche nel caso di estinzione del processo e quindi puo’ essere modificato solo da un nuovo provvedimento di carattere sostanziale e definitivo, nonche’ con la considerazione che “con riguardo al contrapposto interesse del coniuge debitore,… quest’ultimo, nel caso di domanda di riduzione dell’assegno concordato in sede di separazione consensuale, ai sensi dell’articolo 711, u.c.” potrebbe “chiedere ed ottenere un provvedimento provvisorio esecutivo – e, quindi, anticipare con efficacia immediata gli effetti della riduzione dell’assegno stesso, senza attendere la conclusione del giudizio”); – Cass. n. 4198/1998 (“In tema di assegno di mantenimento nella separazione personale dei coniugi, le eventuali maggiori somme percepite dal coniuge, in virtu’ di provvedimenti provvisori, non sono ripetibili, considerato che l’assegno provvisorio e’ ontologicamente destinato ad assicurare i mezzi adeguati al sostentamento del beneficiario, il quale non e’ tenuto ad accantonarne una parte in previsione dell’eventuale riduzione”); – Cass., Sez.I, n. 11029/1999, in un caso in cui al provvedimento presidenziale di attribuzione di un assegno di mantenimento era seguita la sentenza di primo grado passata in giudicato che escludeva il diritto al mantenimento, ha affermato che, intervenuta la sentenza di merito, il provvedimento presidenziale, che ha natura cautelare, diviene inefficace, con la conseguenza che nessuna azione esecutiva puo’ essere intrapresa dal coniuge gia’ beneficiario dell’assegno provvisorio una volta che sia intervenuta la sentenza di merito che abbia escluso il diritto al mantenimento in capo al coniuge istante e che abbia caducato il titolo sulla base del quale il coniuge pretenda di avviare l’azione esecutiva.
Corollario della non retroattivita’ della riduzione o dell’esclusione dell’assegno di mantenimento e’ la non ripetibilita’ delle maggiori somme corrisposte dal coniuge abbiente sulla base di un titolo giudiziale valido ed efficace ratione temporis, somme che si presumono consumate per il sostentamento del coniuge debole.
In linea con tale orientamento, si possono anche indicare altre pronunce piu’ recenti: Cass., sez. I, n. 11863/2004, di fronte all’impugnazione di una sentenza di appello che in un processo di divorzio aveva aumentato l’assegno divorzile a favore dell’ex coniuge e della figlia minore con effetto retroattivo ed aveva disposto la revoca dell’assegno a favore di due figli maggiorenni che ben prima della sentenza di appello erano divenuti economicamente autosufficienti, ha affermato che il diritto del coniuge di ottenere l’assegno in favore del figlio maggiorenne convivente non autosufficiente economicamente puo’ essere affievolito o escluso solo con una pronuncia passata in giudicato, sicche’ le maggiori somme medio tempore corrisposte sono irripetibili, mentre se non sono state versate non sono piu’ esigibili sulla base della sentenza di riduzione o esclusione dell’assegno; Cass., sez. I, n. 13593/2006, ha ribadito la natura cautelare del provvedimento presidenziale, rintracciabile alla luce dell’articolo 189 disp. att. c.p.c., che escluderebbe che le maggiori somme corrisposte rispetto all’assegno determinato con la sentenza di merito o quelle corrisposte fino all’esclusione del mantenimento disposta con la sentenza possano essere oggetto di ripetizione, e che solo con il passaggio in giudicato della sentenza che nega il diritto di mantenimento si determina la caducazione degli effetti del provvedimento ex articolo 708 c.p.c.; Cass., sez. I, n. 15186/2015, per la quale la sentenza di appello che riduce l’assegno di mantenimento non puo’ avere decorrenza retroattiva.
Anche Cass. n. 18538/2013 fa richiamo alle disposizione di cui agli articoli 708 e 709 c.p.c. per la decorrenza della decisione di separazione in punto di assegno e di effetto ex nunc e non ex tunc della revoca dell’obbligo di corrispondere un contributo al coniuge per il mantenimento delle figlie, di fatto non versato: “In tema di mantenimento dei figli minori, l’assegno perequativo disposto dal giudice nella sentenza di separazione decorre dalla data della decisione e non dalla data della proposizione della domanda, trattandosi di una pronuncia determinativa che non puo’ operare per il passato, per il quale continuano a valere le determinazioni provvisorie di cui agli articoli 708 e 709 c.p.c.”.
Un limite alla irripetibilita’ delle maggiori somme versate e’ stato quindi individuato dal giudice di legittimita’ nell’articolo 96 c.p.c., comma 2: se, nel chiedere il provvedimento provvisorio e urgente di natura cautelare, il coniuge debole ha agito senza la normale prudenza, le somme versate in eccesso devono essere restituite al coniuge abbiente; l’elemento soggettivo del coniuge debole nella richiesta dell’assegno, dunque, recuperato attraverso un’applicazione analogica dell’articolo 96 c.p.c., condizionerebbe la ripetibilita’ dell’assegno portato dai provvedimenti interinali o comunque suscettibili di revisione (sentenza di primo grado), o dei maggiori importi in tali provvedimenti determinati.
5.2. Sempre in un’ottica di retroattivita’ dell’assegno definitivo solo a favore del beneficiario, si e’ sostenuta la possibilita’ che il provvedimento definitivo (sentenza) disponga anche per il passato, con effetto retroattivo (ex tunc), non per affermare, tuttavia, la generale ripetibilita’ degli importi o dei maggiori importi sanciti dai provvedimenti interinali o non definitivi (sentenza di primo grado), ma solo per determinare la caducazione del titolo esecutivo in forza del quale il coniuge (o ex coniuge, nel divorzio) creditore pretenda dal coniuge (o ex coniuge) gia’ debitore il versamento dei maggiori importi (o dell’intero importo) contenuti nel provvedimento interinale caducato o nella sentenza riformata.
Quindi la retroattivita’ puo’ operare solo “a favore del beneficiario dell’assegno. Il tutto in relazione al ritenuto carattere propriamente “alimentare” dell’assegno.
In tal senso, Cass. n. 1152/1956, che richiama Cass. n. 1631/1943, secondo cui “l’assegno alimentare definitivo, attribuito dalla sentenza, che dichiara la separazione personale, in misura inferiore a quella dell’assegno provvisorio, non retroagisce al momento della domanda giudiziale”, in quanto, si legge in motivazione, malgrado il generale effetto sostitutivo della sentenza definitiva, l’efficacia ex tunc dell’assegno definitivo, dal momento della domanda giudiziale, si giustifica, secondo “razionalita’ giuridica”, solo quando esso sia stato liquidato, in sentenza, in misura superiore a quella dell’assegno provvisorio, integrante acconto del dovuto, e la maggiorazione non sia dipesa da un fatto nuovo verificatosi nelle more del giudizio, mentre nel caso di fissazione in via definitiva dell’assegno in misura minore di quella stabilita provvisoriamente, dato il suo carattere alimentare, l’alimentando “non potrebbe ragionevolmente essere tenuto a rimborsare una parte di cio’ che egli, in buona fede, spese per la propria alimentazione, a cio’ autorizzato da un provvedimento del giudice “, perche’ cio’ contrasterebbe con la funzione propria del diritto agli alimenti. L’orientamento favorevole all’applicazione, in punto anche di ripetibilita’, all’obbligazione di mantenimento della disciplina propria di quella alimentare risultava peraltro pacifico gia’ negli anni ‘50 (Cass. n. 2646/1952; Cass. n. 1558/1955; Cass. n. 2587/1959, Cass. n. 2001/1959).
Cass., sez. I, n. 9641/1996 ha ammesso la possibilita’ che il provvedimento di reclamo (in sede di revisione delle condizioni) o di appello (in sede di cognizione ordinaria) possa avere effetto retroattivo (riconoscendo nel caso di specie una minor somma mensile per il mantenimento dei figli minori rispetto a quanto attribuito dal decreto di primo grado), considerato che, di regola, il provvedimento del giudice d’appello si sostituisce a quello del giudice di primo grado, con effetto – in linea di principio – dal giorno della domanda, ma ha affermato che tale effetto retroattivo debba in ogni caso conciliarsi con i caratteri della impignorabilita’, della non compensabilita’ e “della irripetibilita’” dell’assegno di mantenimento “desumibili dall’articolo 447 c.c., e articolo 545 c.p.c.”, propri dell’assegno alimentare, “ricomprendente anche gli assegni di mantenimento dei figli”. Ne consegue, secondo la riferita impostazione, che, se, per il passato, il coniuge obbligato abbia versato un assegno periodico maggiore di quello riconosciuto (appunto retroattivamente) con il provvedimento di secondo grado (reclamo o appello), egli comunque non potra’ ripeterne la differenza ne’ compensare il relativo credito con debiti verso il coniuge (o ex coniuge) debole, fermo restando, pero’, che se non abbia adempiuto per il passato all’obbligo di versamento, egli non potra’ essere obbligato a corrispondere piu’ di quanto disposto retroattivamente dal giudice che ha riformato il provvedimento di primo grado, nonostante che al tempo in cui si era verificato l’inadempimento era vigente l’obbligo di corrispondere l’assegno in misura maggiore. Deve, peraltro, evidenziarsi che, nella specie, il ricorso per cassazione aveva unicamente ad oggetto l’assegno di mantenimento dei figli, espressamente qualificato dalla Corte d’appello come “alimentare”, che in sede di reclamo era stato modificato in un importo onnicomprensivo di Lire 700.000 (mentre in primo grado era stato fissato in Lire 500.000 oltre le spese straordinarie), con decorrenza dalla data gia’ fissata in primo grado.
Quindi l’irripetibilita’, quale ulteriore carattere del diritto, strettamente personale, agli alimenti, pur non espressamente previsto dal legislatore, e’ individuata in via interpretativa.
Il principio si ritrova anche in: – Cass. n. 15164/2003 (ove si ribadisce che, pur essendo vero che, in forza dell’articolo 336 c.p.c., ora vigente, la riforma estende immediatamente i suoi effetti ai provvedimenti e agli atti dipendenti dalla sentenza riformata, essendo stato eliminato il riferimento al passaggio in giudicato della sentenza, con la conseguente attribuzione al giudice di appello di disporre le restituzioni anche di ufficio, “la irripetibilita’ degli assegni per i figli (liquidati e percepiti nel corso del giudizio di modifica delle condizioni di separazione)” e in generale (ex articolo 447 c.c., e articolo 545 c.p.c.) delle prestazioni alimentari indebitamente percepite in base a sentenza di primo grado poi riformata va desunto, in generale, dall’articolo 447 c.c., e articolo 545 c.p.c., nonche’, sulla base di quanto stabilito dall’articolo 189 disp.att.c.p.c., per le prestazioni percepite a titolo di assegno di separazione ex articolo 708 c.p.c., trattandosi di disposizione “applicabile per analogia in modo espansivo, quale espressione di un generale principio di intangibilita’ delle prestazioni pecuniarie percepite, senza dolo o colpa grave, in base a provvedimenti giurisdizionali attinenti al diritto di famiglia e diretti ad assicurare i mezzi economici per fare fronte alle esigenze della vita dei percipienti, cosi’ da essere normalmente consumate per adempiere a tale loro destinazione”); – Cass. n. 11863/2004 (“Il contributo per mantenere il figlio maggiorenne convivente, non in grado di procurarsi autonomi mezzi di sostentamento, che il coniuge – divorziato o separato – ha diritto ad ottenere, iure proprio, dall’altro coniuge, e’ destinato, fino all’esclusione di esso, o alla riduzione dell’ammontare, con decisione passata in giudicato, ad assicurare detto sostentamento del figlio beneficiario, per cui dalla eventuale decisione di revoca o riduzione non puo’ derivare la ripetibilita’ di somme gia’ percepite dal coniuge avente diritto, non avendo egli l’obbligo di accantonarle in previsione dell’eventuale revoca o riduzione del corrispondente assegno, riconosciuto con provvedimenti giudiziali, ancorche’ non definitivi; peraltro, i suddetti provvedimenti ove caducati per effetto della definitiva decisione passata in giudicato, non legittimano l’esecuzione coattiva per ottenere l’assegno o la parte di esso non pagato, per il periodo in cui il provvedimento che lo aveva riconosciuto era ancora efficace”); – Cass. n. 28987/2008 (“Il carattere sostanzialmente alimentare dell’assegno di mantenimento a favore del figlio maggiorenne, in regime di separazione, comporta che la normale retroattivita’ della statuizione giudiziale di riduzione al momento della domanda vada contemperata con i principi d’irripetibilita’, impignorabilita’ e non compensabilita’ di dette prestazioni, con la conseguenza che la parte che abbia gia’ ricevuto, per ogni singolo periodo, le prestazioni previste dalla sentenza di separazione non puo’ essere costretta a restituirle, ne’ puo’ vedersi opporre in compensazione, per qualsivoglia ragione di credito, quanto ricevuto a tale titolo, mentre ove il soggetto obbligato non abbia ancora corrisposto le somme dovute, per tutti i periodi pregressi, tali prestazioni non sono piu’ dovute in base al provvedimento di modificazione delle condizioni di separazione” e, in motivazione, si legge che “i principi d’irrepetibilita’, impignorabilita’ e non compensabilita’ delle prestazioni alimentari” sono “desumibili dall’articolo 447 c.c., e articolo 545 c.p.c., nel senso che la parte che abbia gia’ ricevuto, per ogni singolo periodo, le prestazioni previste dalla sentenza di separazione non puo’ essere costretta a restituirle, ne’ puo’ vedersi opporre in compensazione, per qualsivoglia ragione di credito, quanto ricevuto a tale titolo, mentre ove il soggetto obbligato non abbia ancora corrisposto, per tutti i periodi pregressi, tali prestazioni, non piu’ dovute in base alla sentenza di modificazione delle condizioni di separazione, non sara’ piu’ tenuto a corrisponderle, con la conseguenza che contro di lui non potra’ agirsi esecutivamente”). Nello stesso senso anche Cass. n. 21675/2012 (che, tuttavia, ribadisce, in un obiter, il principio di irripetibilita’ delle somme versate a titolo di mantenimento dei figli in forza di provvedimento provvisorio revocato, ma afferma che esso si applica ai figli comuni alla coppia non per quelli esclusivi di uno dei coniugi) e Cass. n. 15186/2015.
Si deve inoltre rammentare che la richiesta di alimenti e’ stata costantemente ritenuta da questa Corte, nelle situazioni di crisi dell’unione coniugale, un minus rispetto alla richiesta di mantenimento: – Cass. n. 2128/1994 (“Nel procedimento per la separazione personale dei coniugi la richiesta di alimenti costituisce un minus necessariamente ricompreso in quella di mantenimento e pertanto il riconoscimento al coniuge separato di un assegno alimentare in luogo del richiesto assegno di mantenimento non comporta vizio di extrapetizione, cosi’ come la domanda di alimenti avanzata per la prima volta in secondo grado non comporta violazione del divieto di domande nuove in appello”); – Cass. n. 5677/1996 (“Nel procedimento di separazione personale dei coniugi, la richiesta di alimenti costituisce un “minus” necessariamente ricompreso in quella di mantenimento. Pertanto non costituisce domanda nuova vietata in appello quella di alimenti, quando in primo grado sia stato domandato l’assegno di mantenimento”); – Cass., Sez. I, n. 5381/1997 ha ribadito che la richiesta di assegno alimentare e’ un minus rispetto a quella di mantenimento, sicche’ la richiesta di assegno alimentare proposta solo con l’appello non integra la violazione del divieto di ius novorum, ferma restando la necessita’ di una domanda di parte, non potendo il giudice riqualificare d’ufficio la domanda di assegno di mantenimento in domanda di assegno alimentare; – Cass., sez. I, n. 4198 del 1998, in una fattispecie di separazione giudiziale con addebito al coniuge debole, ha affermato l’esistenza di un rapporto di sostanziale continenza tra la richiesta di assegno di mantenimento e la richiesta di un assegno alimentare, essendo quest’ultima un minus necessariamente ricompreso nella richiesta di mantenimento, statuendo che l’assegno alimentare disposto in sentenza deve stabilire, oltre che la misura, anche la decorrenza necessariamente retroattiva (conformemente, peraltro, a quanto previsto dall’articolo 445 c.c.), e che le eventuali maggiori somme pagate dal coniuge obbligato per il passato rispetto a quelle determinate con la sentenza non sono oggetto di ripetizione, “considerato che l’assegno provvisorio e’ ontologicamente destinato ad assicurare i mezzi adeguati al sostentamento del beneficiario, il quale non e’ tenuto ad accantonarne una parte in previsione dell’eventuale riduzione”.; conf., Cass., sez. I, n. 10718/2013, e Cass., sez. VI-I, n. 27695/2017.
L’ordinanza di Cass., sez. VI-I, n. 13609/2016, pur ponendosi nel tradizionale solco della irripetibilita’, impignorabilita’, incompensabilita’ dell’assegno di mantenimento, in quanto di natura sostanzialmente alimentare, nella fattispecie versato medio tempore all’ex coniuge per il mantenimento del figlio maggiorenne non autosufficiente prima che il provvedimento giudiziale di modifica delle condizioni disponesse per la sua cessazione, lascia intravedere, nell’adesione alla proposta del relatore, una tendenza a ritenere ammissibile la ripetizione nel caso in cui la corresponsione dell’assegno fosse divenuta in tutto o in parte indebita in seguito ad una stabile collocazione del figlio nel mondo del lavoro confacente alle sue ragionevoli aspettative e foriera di una sostanziale e definitiva autonomia economica, che il Collegio aveva ritenuto non raggiunta nella fattispecie portata al suo giudizio.
L’ordinanza di Cass., sez. I, n. 23569/2016 ha ritenuto non compensabile l’assegno di mantenimento a carico del coniuge legalmente separato da erogare in favore dei suoi due figli, per il carattere sostanzialmente alimentare dell’assegno di mantenimento a beneficio dei figli. L’ordinanza di Cass., sez. VI-I, n. 25166/2017 ha ribadito che la riduzione dell’assegno in favore del coniuge e dei figli decorre dal momento della pronuncia giudiziale che ne modifica la misura, salva la non ripetibilita’ della maggior somma versata medio tempore.
5.3. Sempre in aderenza con la funzione normalmente “anche” alimentare dell’assegno separativo e divorzile, si ammette in linea di principio la retroattivita’ della sentenza che determina in diminuzione l’assegno, e con essa la ripetibilita’ delle somme pagate in eccesso dal coniuge debitore, ma la si esclude nel caso in cui l’assegno, provvisoriamente attribuito al coniuge debole, e successivamente ridotto, per la sua consistenza quantitativa, abbia comunque i connotati dell’assegno alimentare o sostanzialmente alimentare. Si e’ ritenuto quindi di procedere ad una valutazione “in concreto” dell’entita’ dell’assegno ai fini della verifica della sua natura alimentare, che si ritiene non possa essere sempre affermata.
In un caso in cui il giudice del rinvio, nel rideterminare un assegno divorzile, aveva disposto la restituzione della maggior somma versata fino a quel momento all’ex coniuge, Cass., sez. I, n. 13060/2002 premessa la differenza tra l’assegno di separazione e quello divorzile, ha affermato che non sempre quest’ultimo soddisfa mere esigenze “di mantenimento e di carattere alimentare”, pur non potendo essere questa funzione “da escludere in ogni caso”. Dalla distinzione tra assegno di mantenimento separativo ed assegno divorzile e sul presupposto che il secondo possa essere, in genere, di misura ben piu’ elevata del primo, la sentenza in rassegna ha implicitamente assunto la regola della ripetibilita’ delle maggiori somme medio tempore versate all’ex coniuge, a meno che queste non superino il limite delle necessita’ assistenziali e di mantenimento del soggetto richiedente, nel qual caso tali somme sono irripetibili.
Anche in Cass. n. 10291/2004 si trovava affermato che “qualora non sussistano i presupposti per il riconoscimento del diritto alla percezione dell’assegno divorzile (per non avere nella fattispecie concreta quest’ultimo mai svolto funzioni di carattere alimentare), le somme corrisposte al coniuge piu’ debole, in base ad una pronuncia poi rivelatasi “ab initio” errata, debbono essere restituite, trovando la loro erogazione esclusivo fondamento in un titolo originato dalla infondata domanda del coniuge “debole””. In motivazione, si specificava che i principi espressi in Cass. n. 13060/2002 non erano applicabili nella specie “posto che, pur essendo l’assegno “de quo” di non elevata entita’, lo stesso non ha mai svolto funzioni di carattere alimentare, come accertato dalla Corte territoriale, con l’impugnata sentenza, in quanto la Spano disponeva fin dall’inizio del giudizio di mezzi sufficienti a garantirle un elevato tenore di vita, sicche’ l’assegno stesso corrispostole in unica soluzione, dall’ex marito, non poteva che essere impiegato per fini diversi da quelli alimentari”: le somme percepite dovevano essere pertanto restituite, trovando la loro erogazione esclusivo fondamento in un titolo originato dalla infondata domanda dal coniuge “debole” e caducato fin dall’origine, a seguito dalla pronunzia della Corte d’appello, anche perche’ “esclusa l’inadeguatezza dei redditi, in base a sentenza, ogni legame fra gli ex coniugi viene meno e la percezione di somme non dovute si configura come indebito, ex articolo 2033 c.c., sottoposto alle regole proprie di tale istituto”.
La irripetibilita’ delle maggiori somme corrisposte per il mantenimento del coniuge se queste “per la loro non elevata entita’ – Euro 350,00 mensili -, siano destinate comunque ad assicurare il diritto al mantenimento del coniuge fino alla riduzione o esclusione dell’assegno con sentenza passata in giudicato” e’ stata ribadita da Cass., sez. I, n. 6864/2009, fondata sulla presunzione che il carattere alimentare dell’assegno fa si’ che le maggiori somme versate medio tempore siano state comunque consumate per fini di sostentamento dal coniuge debole.
Nel caso di un divorzio caratterizzato da importi “milionari”, Cass., sez. I, n. 21926/2019, in una fattispecie in cui la Corte di Appello, su impugnazione dell’ex coniuge obbligato, condannato in primo grado a pagare mensilmente, a decorrere dalla domanda di scioglimento del matrimonio, un milione e quattrocentomila Euro in favore dell’ex moglie, aveva escluso del tutto l’obbligo della corresponsione dell’assegno divorzile a far data dal mese successivo a quello della pubblicazione della sentenza di scioglimento del vincolo matrimoniale, ha, innanzitutto, ammesso che la sentenza di esclusione dell’assegno di divorzio possa dichiararne la non debenza con effetto retroattivo, a far data dal tempo successivo alla pubblicazione della sentenza di scioglimento del vincolo, passata in giudicato, in applicazione (speculare) dell’articolo 4, comma 13, L.div.. L’ex moglie aveva tentato di argomentare, in primo luogo, che i provvedimenti sull’assegno adottati in sede presidenziale avrebbero dovuto essere considerati ultra-attivi: secondo la Corte, quell’effetto ricorre soltanto quando “gli esiti del processo sono diversi dalla decisione di merito sull’esistenza o negazione del diritto”. In secondo luogo, ha dichiarato che il principio generale della irripetibilita’, incompensabilita’ e impignorabilita’ delle somme erogate a titolo di mantenimento separativo o divorzile non interferiva, nel caso di specie, con la decorrenza retroattiva dell’esclusione dell’obbligo di mantenimento, sia perche’ quest’ultima e’ da ritenersi autonoma rispetto ai detti principi, trattandosi semmai di condizioni impeditive dell’esercizio del diritto alla restituzione dell’indebito operanti in una fase separata autonoma e successiva a quella relativa alla nascita ed alla decorrenza ex lege dell’efficacia della pronuncia di accertamento negativo del credito, il cui regime giuridico rimane del tutto inalterato, sia perche’ questi ultimi troverebbero applicazione solo se le obbligazioni abbiano per loro natura ed entita’ carattere sostanzialmente alimentare, “non rilevando come criterio discretivo assoluto, la destinazione al consumo delle somme erogate”, poiche’, in relazione alla contribuzione esclusivamente rivolta in favore dell’ex coniuge divorziato (e non in funzione dei bisogni dei figli), “la natura e funzione alimentare dell’assegno, alla luce degli orientamenti esaminati, deve essere verificata in concreto, tenendo conto in particolare della destinazione effettiva alle esigenze di vita dell’altro ex coniuge, in relazione all’entita’ delle somme erogate e della condizione economico-patrimoniale dell’avente diritto”. Trattandosi di un assegno divorzile di rilevantissimo importo (un milione e quattrocentomila Euro al mese), se ne e’ esclusa radicalmente la natura anche lato sensu alimentare e, di conseguenza, l’attribuzione ad esso dei summenzionati caratteri (tra cui, la irripetibilita’).
La ripetibilita’ e’ stata ammessa anche in Cass., Sez.I, n. 28646/2021, secondo cui “quando sia stato disposto un assegno divorzile dal giudice di primo grado, ma questa decisione sia stata revocata dal giudice d’appello in conseguenza dell’accertamento dell’insussistenza originaria dei presupposti per la sua attribuzione, l’ex coniuge che ne abbia beneficiato e’ tenuto alla restituzione di quanto indebitamente ricevuto, a far data da quando ha iniziato a percepire gli emolumenti, oltre agli interessi legali dai rispettivi pagamenti e fino all’effettivo soddisfo, perche’ in caso di somme indebitamente versate in forza di una sentenza provvisoriamente esecutiva successivamente riformata, non si applica la disciplina della ripetizione dell’indebito oggettivo di cui all’articolo 2033 c.c., spettando all’interessato il diritto ad essere reintegrato dall'”accipiens” dell’intera diminuzione patrimoniale subita, a prescindere dal suo stato soggettivo di buona o mala fede”. Deve rilevarsi che, nella specie, e’ stata confermata una sentenza di appello emessa in sede di rinvio, ragione questa per cui il giudice del rinvio si era dovuto attenere ai principi di diritto espressi dalla Corte di cassazione, in primis – quanto all’accertamento demandatogli circa la spettanza, o non, dell’assegno divorzile – al principio gia’ reso da Cass. n. 11504 del 2017, poi in parte confutato, per effetto di una diversa interpretazione dell’articolo 5 L.div., dalle Sezioni Unite con la sentenza successiva n. 18287/2018; inoltre la questione della ripetibilita’ di quanto di corrisposto a titolo di assegno divorzile ove, successivamente, se ne accerti la non debenza ab origine, era nella specie coperta da giudicato interno, non essendo stata impugnata dalla parte interessata la condanna restitutoria ma solo contestata, in via incidentale, dall’altra parte (beneficiaria della ripetizione) la decorrenza del capitale e degli interessi (che la Corte d’appello aveva fissato nella data di pubblicazione dell’ordinanza di questa Corte che aveva dato luogo al giudizio di rinvio, anziche’ dalla data dei pagamenti).
5.4. Essenzialmente con riferimento ai procedimenti di modifica attivati dal coniuge (o ex coniuge) debitore, a fronte della intervenuta conquista della indipendenza economica dei figli maggiorenni, il cui assegno di mantenimento e’ stato versato nelle mani dell’altro coniuge, si e’ poi ammessa la retroattivita’ della modifica in diminuzione o dell’esclusione dell’assegno precedentemente versato, valorizzando lo stato soggettivo di “mala fede” del coniuge percipiente (che conosceva o avrebbe dovuto conoscere il “rischio restitutorio”), derivante dal versamento o dal preteso versamento di un assegno divenuto sostanzialmente “senza causa”, ed ammettendo anche che la retroattivita’ si estenda fino al tempo della raggiunta indipendenza economica dei figli maggiorenni, anche se precedente al tempo di proposizione della domanda di modifica o di cessazione dell’assegno.
Secondo Cass., sez. I, n. 11489/2014, in una fattispecie in cui l’ex marito chiedeva la restituzione di quanto versato all’ex moglie per il contributo al mantenimento di due sue figlie maggiorenni divenute economicamente sufficienti, a far data dall’inizio del procedimento di revisione dell’assegno sfociato nel provvedimento che lo esonerava dal contributo, “l’irripetibilita’, l’impignorabilita’ e la non compensabilita’ delle prestazioni alimentari non operano indiscriminatamente in virtu’ di una teorica assimilabilita’ dell’assegno di mantenimento per i figli maggiorenni alle prestazioni alimentari, ma implicano che in concreto gli importi riscossi per questo titolo abbiano assunto o abbiano potuto assumere analoga funzione alimentare, cosa che non puo’ evincersi nel caso in cui la loro corresponsione comporti un beneficio finale a favore di chi sia gia’ divenuto economicamente autonomo ed in cui l’accertamento di tale sopravvenuta circostanza estintiva dell’obbligo di mantenimento di un genitore sia giudizialmente controverso nel procedimento di revisione pendente nei confronti dell’altro coniuge abilitato a riscuotere la contribuzione e per il quale tale procedura comporta anche la conoscenza del correlato rischio restitutorio delle somme percepite dalla domanda introduttiva, se accolta”.
In altro giudizio, in cui un ex marito, tenuto alla corresponsione nelle mani della ex moglie di un assegno mensile a favore delle due figlie maggiorenni non economicamente autosufficienti, si era opposto ad un precetto di pagamento per gli assegni insoluti a far data dagli anni in cui le figlie si erano sposate (1994 e 1998), a fronte di un “tardivo” procedimento di modifica delle condizioni, attivato solo nell’ottobre 2006, conclusosi positivamente per il ricorrente nel maggio 2007, Cass., sez. I, n. 3659/2020 ha affermato che “in caso di modifica giudiziale delle condizioni economiche del regime post-coniugale, intervenuta in ragione della raggiunta indipendenza economica dei figli, il genitore obbligato puo’ esercitare l’azione di ripetizione ex articolo 2033 c.c. anche con riferimento alle somme corrisposte in epoca antecedente alla domanda di revisione, allorche’ la causa giustificativa del pagamento sia gia’ venuta meno, atteso che la detta azione ha portata generale e si applica a tutte le ipotesi di inesistenza, originaria o sopravvenuta, del titolo di pagamento, qualunque ne sia la causa”, precisandosi che, benche’ l’ex marito debitore si fosse attivato tardi per la modifica giudiziale delle condizioni di divorzio, il suo obbligo doveva ritenersi gia’ cessato allorquando le figlie, contraendo matrimonio, raggiunsero l’indipendenza economica, in quanto “l’irripetibilita’ delle somme versate dal genitore obbligato all’ex coniuge si giustifica solo ove gli importi riscossi abbiano assunto una concreta funzione alimentare, che non ricorre ove ne abbiano beneficiato figli maggiorenni ormai indipendenti economicamente in un periodo in cui era noto il rischio restitutorio”.
5.5. Un ultimo orientamento ha, invece, evidenziato la differenza, sul piano ontologico, tra assegno di mantenimento ed assegno alimentare: – Cass. n. 6519/1996, Sez. III, nell’ambito di un’opposizione all’esecuzione promossa in relazione a pignoramento presso il terzo di somme dovute dal coniuge separato, “il credito dell’assegno di mantenimento attribuito dal giudice al coniuge separato senza addebito di responsabilita’, ai sensi dell’articolo 156 c.c., avendo la sua fonte legale nel diritto all’assistenza materiale inerente al vincolo coniugale e non nella incapacita’ della persona che versa in stato di bisogno e non e’ in grado di provvedere al proprio mantenimento, non rientra tra i crediti alimentari per i quali, ai sensi del combinato disposto dell’articolo 1246 c.c. comma 1, n. 5, e articolo 447 c.c., non opera la compensazione legale” (la Corte ha ripreso peraltro differenze strutturali gia’ evidenziate in Cass. n. 3033/1980); Cass., sez. III, n. 9686/2020 (” con l’opposizione ex articolo 615 c.p.c., il debitore esecutato puo’ opporre in compensazione al creditore procedente un controcredito certo (cioe’, definitivamente verificato giudizialmente o incontestato) oppure un credito illiquido di importo certamente superiore (la cui entita’ possa essere accertata, senza dilazioni nella procedura esecutiva, nel merito del giudizio di opposizione) anche nell’ipotesi di espropriazione forzata promossa per il credito inerente al mantenimento del coniuge separato, non trovando applicazione, in difetto di un “credito alimentare”, l’articolo 447 c.c., comma 2″), con conseguente ammissione della compensazione tra il debito del coniuge separato ed un controcredito da lui vantato, escludendosi d’altronde che in sede di opposizione all’esecuzione il giudice possa scindere, intervenendo sul titolo esecutivo, la parte di credito azionata in executivis di funzione strettamente alimentare e quella, esorbitante rispetto a tale funzione, oggetto di possibile estinzione mediante compensazione. Nella sentenza n. 9686/2020 (nell’ambito di un giudizio, di opposizione all’esecuzione avviata dal coniuge beneficiario di assegno di mantenimento da separazione, anche per i figli, promosso dal coniuge esecutato, il quale aveva eccepito la compensazione di tale credito con un proprio controcredito), si e’ rilevato che, mentre l’assegno percepito a titolo di contributo dei figli, minorenni o maggiorenni, ha sicuramente natura “alimentare”, con conseguente sua impignorabilita’ e non compensabilita’ se non per controcrediti alimentari, l’assegno di mantenimento del coniuge separato o divorzile si caratterizza “per vincoli solidaristici chiaramente piu’ ampi di quelli rapportati a primarie esigenze di sopravvivenza”, e, non essendo possibile, al fine di perimetrare l’eccepita compensazione, una quota alimentare dello stesso, non potendo il titolo esecutivo formato in altra sede giurisdizionale essere modificato dal giudice dell’esecuzione e neppure dal giudice dell’opposizione all’esecuzione (in base ad una valutazione casistica e con effetti pregiudizievoli alla ragionevole durata del processo esecutivo, in quanto si tratterebbe non di determinare l’entita’ di un credito certo ed illiquido ma di pronta liquidazione, quanto di scomporre e scindere ” la struttura stessa del credito azionato rivalutandone, necessariamente, i presupposti intrinseci”); di conseguenza si e’ esclusa la compensazione anche in coerenza con “l’indiscussa tassativita’ delle ipotesi d’impignorabilita’ precipitato della deroga al principio di cui all’articolo 2740 c.c., (Cass., 17/10/2018, n. 26042) – e correlato divieto di compensazione (articolo 1246 c.c., n. 3)”.
Da rilevare poi che, in un caso in cui una moglie separata, in sede di opposizione a precetto notificatole in base ad un titolo giudiziale, oppose in compensazione il credito, dalla stessa vantato, per alcuni assegni mensili di mantenimento arretrati dovuti dal marito in favore di lei e delle figlie, Cass., VI-III, n. 11689/2018 ne ha escluso la compensabilita’, in ragione della ratio del credito vantato dalle figlie e della non liquidita’ del credito, non essendo chiaro quale parte dell’assegno arretrato fosse dovuto alla moglie e quale parte alle figlie. Con riguardo, invece, all’assegno divorzile anche una giurisprudenza formatasi prima della Riforma del 1987 ne escludeva la natura alimentare, pur riconoscendo all’assegno stessa una natura “latamente assistenziale” (Cass. n. 7358/1994, ove in motivazione si chiariva che “La legge sullo scioglimento e la cessazione degli effetti civili del matrimonio non prevede, infatti, la permanenza di alcun obbligo di mantenimento, o anche meramente alimentare, a carico dell’ex coniuge, ma dispone solo la somministrazione eventuale di un assegno, di natura composita, che ha la diversa funzione di consentire al coniuge economicamente piu’ debole, il quale non sia in grado di acquisire una piena autonomia economica a seguito della cessazione del rapporto coniugale, di permanere potenzialmente nella medesima situazione economica di cui godeva in costanza di matrimonio “, affermandosi che di conseguenza ” con lo scioglimento del matrimonio o con la cessazione dei suoi effetti civili, l’obbligazione alimentare sorge in primo luogo, direttamente, a carico dei figli dell’alimentando “)
6. La Corte Costituzionale, in tema di prestazione alimentare.
Va poi rammentato che la Corte Costituzionale, con sentenza n. 17 del 2000, intervenendo sulla legittimita’ costituzionale dell’articolo 2751 c.c., n. 4, nella parte in cui escludono il privilegio generale sui mobili del debitore (riferito al credito di alimenti) anche al credito da mantenimento del coniuge separato o divorziato, ha, di fatto, nel ritenere l’infondatezza della questione, ricompreso tra i crediti privilegiati di cui all’articolo 2751 c.c., n. 4, e articolo 2778 c.c., n. 17, i crediti di mantenimento in caso di separazione e i crediti da assegni divorzili, rispondendo entrambi i crediti alla medesima funzione, precisando che il credito da mantenimento del coniuge separato o divorziato ha un contenuto piu’ esteso di quello alimentare in senso stretto.
La Consulta, gia’ con la sentenza n. 1041 del 30/11/1988, nel dichiarare l’illegittimita’ costituzionale della L. n. 163 del 1969, articolo 69, nella parte in cui non consente, entro i limiti stabiliti dal Decreto del Presidente della Repubblica 5 gennaio 1960, n. 180, articolo 2, n. 1, (1/3), la pignorabilita’ per crediti alimentari delle pensioni corrisposte dall’Inps, in quanto, “dinanzi alla esigenza di tutelare i crediti alimentari, non vi e’ alcuna ragione di concedere ai titolari di pensioni INPS un trattamento privilegiato rispetto a coloro che fruiscono di pensioni dello Stato o di altri enti pubblici”, ovvero fruiscono di assegni corrisposti da casse di previdenza di professionisti, aveva affermato, al par. 2 della pronuncia, respingendo l’eccezione di inammissibilita’ della questione di legittimita’ costituzionale sollevata, per non avere il credito in base al quale agiva la pignorante (un assegno di mantenimento attribuitole quale coniuge separata) natura alimentare, che “l’assegno di mantenimento, come peraltro e’ ius receptum, comprende anche, nella sua maggior ampiezza, l’assegno alimentare quando – e la controversia in esame versa in tale ipotesi il coniuge separato incolpevole si trovi in stato di bisogno e nell’impossibilita’ di svolgere attivita’ lavorativa”. Sempre la Corte Costituzionale, nella successiva sentenza n. 506 del 4/12/2002, nel dichiarare l’illegittimita’ costituzionale del R.Decreto Legge 4 ottobre 1935, n. 1827, articolo 128, (Perfezionamento e coordinamento legislativo della previdenza sociale), convertito, con modificazioni, nella L. 6 aprile 1936, n. 1155, nella parte in cui esclude la pignorabilita’ per ogni credito dell’intero ammontare di pensioni, assegni ed indennita’ erogati dall’INPS, “anziche’ prevedere l’impignorabilita’, con le eccezioni previste dalla legge per crediti qualificati, della sola parte della pensione, assegno o indennita’ necessaria per assicurare al pensionato mezzi adeguati alle esigenze di vita e la pignorabilita’ nei limiti del quinto della residua parte”, ha affermato che l’articolo 38 Cost., comma 2, sancendo il diritto dei lavoratori, in caso di infortunio, malattia, invalidita’, vecchiaia e disoccupazione involontaria, a che siano “preveduti ed assicurati mezzi adeguati alle loro esigenze di vita”, si ispira a criteri di solidarieta’ sociale e “di pubblico interesse a che venga garantita la corresponsione di un minimum”, il cui ammontare e’ ovviamente riservato all’apprezzamento del legislatore, e che il presidio costituzionale (articolo 38, comma 2) del diritto dei pensionati ” a godere di “mezzi adeguati alle loro esigenze di vita”, dovendo essere coniugato con i principi della responsabilita’ patrimoniale e con i diritti dei creditori, “non e’ tale da comportare, quale suo ineludibile corollario, l’impignorabilita’, in linea di principio, della pensione, ma soltanto l’impignorabilita’ assoluta di quella parte di essa che vale, appunto, ad assicurare al pensionato quei “mezzi adeguati alle esigenze di vita” che la Costituzione impone gli siano garantiti, ispirandosi ad un criterio di solidarieta’ sociale: e, pertanto, ad un criterio che, da un lato, sancisce un dovere dello Stato e, dall’altro, legittimamente impone un sacrificio (ma nei limiti funzionali allo scopo) a tutti i consociati (e segnatamente ai creditori)”; quindi la Consulta ha statuito che, pur dichiarata l’incostituzionalita’ della disposizione di legge che prevedeva l’impignorabilita’ generalizzata, tranne per alcuni crediti qualificati, dell’intero importo dell’assegno pensionistico, dovesse essere enucleato all’interno dello stesso assegno una parte corrispondente al c.d. minimo vitale, che, per la sia natura assistenziale, deve essere mantenuto al riparo da azioni dei creditori.
7. Le conclusioni del Procuratore Generale.
Il Procuratore Generale ha concluso per il rigetto del quinto motivo di ricorso (logicamente subordinato al rigetto degli altri motivi), osservando che: a) “la tradizionale affermazione relativa alla irripetibilita’ dell’assegno alimentare versato e, di poi, riconosciuto non dovuto (o In sede di conferma della statuizione provvisoria di cui all’articolo 446 c.c., o in grado di appello) non trova alcun fondamento normativo” e, anzi, e’ in contrasto con i piu’ basilari principi processuali, considerando che il diritto alla ripetizione dell’indebito ha portata generale e si applica a tutte le ipotesi di inesistenza, originaria o sopravvenuta, del titolo di pagamento, qualunque ne sia la causa (Cass.n. 18266/2018), cosicche’ non vi sono ragioni per escludere che l’assegno propriamente alimentare giudizialmente riconosciuto come non dovuto, ma concretamente versato nelle more del processo dal soggetto originariamente ritenuto obbligato, non possa formare oggetto di ripetizione di indebito da parte del solvens; b) invero, l’irripetibilita’ dell’assegno alimentare viene tradizionalmente ricondotta agli articoli 447 c.c. e 545 c.p.c. ma la prima norma concerne solo l’incedibilita’ del diritto agli alimenti e il divieto di opporre in compensazione controcrediti dell’obbligato verso l’alimentando, mentre la seconda norma attiene ai limiti di pignorabilita’ dell’assegno, previsioni queste del tutto coerenti con il carattere personalissimo del diritto agli alimenti; c) “all’accertamento giudiziale della insussistenza del diritto agli alimenti e dell’infondatezza della relativa domanda – per assenza dello stato di bisogno lamentato o per il difetto del legame fra obbligato e alimentando che tale provvidenza giustifica o, ancora, per la precarieta’ delle condizioni economiche dell’obbligato -” consegue il carattere oggettivamente indebito dei versamenti effettuati dall’obbligato in esecuzione di un precedente provvedimento interinale e il relativo accertamento non puo’ che operare ex nunc, sin dal momento della domanda, con tutte le conseguenze che ne derivano sia in tema di debenza dell’assegno sia in tema di ripetizione di somme erogate in assenza del diritto dell’accipiens; d) la scelta opposta finisce per premiare “l’obbligato rimasto inadempiente al provvedimento provvisorio, il quale nulla si vedrebbe costretto a pagare, con effetto ex tunc, mentre l’obbligato rispettoso del provvedimento interinale, non potendo ripetere il versato, patirebbe un pregiudizio economico pari alle somme delle quali egli e’ pur stato riconosciuto non essere debitore”; e) a diversa conclusione non potrebbe giungersi nemmeno invocando l’inesistenza di un obbligo del beneficiario “di accantonare le somme ricevute, in vista di una eventuale riduzione od eliminazione della provvidenza ricevuta”, atteso che “l’obbligo di restituzione di quanto ingiustamente percepito… non postula un preventivo obbligo di accantonamento cautelativo”, ovvero la natura cautelare del provvedimento di assegnazione interinale dell’assegno, non potendosi fare riferimento all’articolo 189 disp. att. c.p.c. sulla ultrattivita’ del provvedimento presidenziale di cui 708 c.p.c., prevista per il solo caso di estinzione del processo di separazione in coerenza con la previsione di cui all’articolo 669 octies c.p.c., comma 6, in tema di provvedimenti cautelari idonei ad anticipare la decisione di merito, mentre il successivo riconoscimento dell’infondatezza del provvedimento provvisorio dovrebbe, in omaggio all’articolo 669 novies c.p.c., comma 3, comportarne l’inefficacia e condurre alle disposizioni necessarie per ripristinare la situazione precedente, tra cui rientra la ripetizione di quanto indebitamente pagato e percepito (articolo 669 novies c.p.c., comma 2), ovvero il riconoscimento del diritto alla ripetizione solo per il caso di temerarieta’ della richiesta del coniuge, ex articolo 96 c.p.c., comma 2, posto che il principio della ripetibilita’ dell’indebito oggettivo non e’ ancorato dall’articolo 2033 c.c., allo stato di buona fede dell’accipiens (se non con riferimento a frutti e interessi) ovvero ancora sulla base di considerazioni solidaristiche o equitative, improntate alla necessita’ di tutelare lo stato di bisogno dell’alimentando, insussistenti una volta negati i presupposti dell’assegno o ritenuto l’assegno originariamente stabilito sproporzionato a tale stato di bisogno o alle condizioni economiche dell’obbligato; f) tali conclusioni in ordine alla ripetibilita’ dell’assegno di natura alimentare e, di conseguenza, dell’assegno di mantenimento in ambito familiare non si attagliano al solo caso del rapporto provvedimento interinale-provvedimento definitivo, ma anche al caso della sentenza di primo grado rispetto alle sentenze dei gradi successivi, le quali accertino l’inesistenza dei presupposti del diritto fatto valere e inesattamente riconosciuto in precedenza (o riconosciuto in misura eccessiva); g) quanto poi alla questione della compensabilita’ e della pignorabilita’ dell’assegno di mantenimento (non oggetto di causa ma sollevata nell’ordinanza interlocutoria), laddove sia possibile effettivamente individuare una componente assistenziale o di sostentamento negli assegni in parola, quale che ne sia il loro importo assoluto, “tale aliquota assistenziale, stante la sua natura assimilabile a quella prevista dall’articolo 438 c.c., si ritiene debba soggiacere ai medesimi limiti di compensabilita’ e pignorabilita’ previsti per l’assegno alimentare, non essendovi ragione alcuna di differenziare le rispettive tutele” e, in assenza di specifiche indicazioni nella sentenza che riconosce il diritto a tali assegni (indicazioni peraltro rare nella pratica), sara’ “compito del giudice del merito – segnatamente, del giudice dell’esecuzione, ex articolo 545 c.p.c., comma 9, – individuare il minimo vitale (per impiegare le parole di Corte Cost. 506/2002, con riferimento ai trattamenti pensionistici) dell’assegno di mantenimento o dell’assegno divorzile da considerare impignorabile e, come tale, non compensabile, ex articolo 1246 c.c., n. 3)”.
In ordine ai rapporti tra provvedimenti provvisori di natura cautelare anticipatoria e sentenza di merito, giova rammentare che il rito cautelare contiene una disposizione, l’articolo 669 novies c.p.c., secondo la quale i provvedimenti cautelari perdono la loro efficacia se con sentenza, anche non passata in giudicato, sia dichiarato inesistente il diritto a cautela del quale era stato concesso (Cass. n. 13292/1999: ” In base all’articolo 669 novies c.p.c. la declaratoria di inesistenza del diritto cautelato comporta l’inefficacia automatica del provvedimento cautelare di modo che la pronunzia del giudice sul punto ha mera funzione dichiarativa”; Cass. n. 17028/2008; Cass. SS.UU. n. 12103/2012: “La misura cautelare del sequestro perde la sua efficacia in conseguenza della dichiarazione di estinzione del correlato giudizio di merito, senza che a tal fine sia necessario che la pronunzia sia divenuta inoppugnabile, dovendosi, pertanto, assumere la stessa a presupposto dei provvedimenti ripristinatori previsti dall’articolo 669 novies c.p.c., comma 2”).
La norma dovra’ essere applicata, secondo il PG, anche nell’ipotesi in cui, accertati i presupposti che portano alla separazione personale dei coniugi o allo scioglimento del vincolo coniugale, il Tribunale ritenga di escludere il diritto al mantenimento di uno dei coniugi, provvisoriamente riconosciuto esistente nel corso dell’udienza presidenziale, ovvero di ridurre l’assegno di mantenimento con conseguente parziale dichiarazione di inefficacia, e quindi riduzione di quanto disposto dai provvedimenti presidenziali. In tutti questi casi, la sentenza che dichiari, in tutto o in parte, inefficace la misura provvisoria dovra’ anche disporre le opportune misure restitutorie, in forza dello specifico disposto dell’articolo 669 novies c.p.c., che impone al giudice di dare le disposizioni necessarie per ripristinare la situazione precedente.
Seguendo la disciplina del c.d. nuovo rito cautelare, la causa di inefficacia travolge, quindi, normalmente il provvedimento cautelare con effetto ex tunc.
8. La soluzione della questione della ripetibilita’, a composizione delle diverse posizioni sinora espresse.
8.1. L’esame della norma speciale dettata dall’articolo 189 disp. att. c.p.c..
Occorre, anzitutto, esaminare i rapporti tra provvedimenti provvisori presidenziali e sentenza definitiva (la cui retroattivita’ dalla domanda, quanto alla decorrenza dell’obbligo di versamento dell’assegno, viene riconosciuta con orientamento ormai consolidato, in riferimento all’assegno in favore del coniuge separato o dei figli, sia in applicazione del principio per il quale un diritto non puo’ restare pregiudicato dal tempo necessario per farlo valere in giudizio sia con applicazione estesa della disposizione dettata per l’assegno alimentare, ai sensi dell’articolo 445 c.c., mentre in relazione a quello divorzile, in particolare, essa e’ prevista, dalla L. n. 898 del 1970, articolo 4, comma 13, previa specifica motivazione da parte del giudice, presupponendo, di regola, tale assegno la definitiva acquisizione da parte del coniuge dello status di divorziato), in relazione alla esecutivita’ ed alla c.d. ultrattivita’ degli effetti, derivante dal disposto dell’articolo 189 disp. att. c.p.c., (“L’ordinanza con la quale il presidente del tribunale o il giudice istruttore da’ i provvedimenti di cui all’articolo 708 del codice costituisce titolo esecutivo. Essa conserva la sua efficacia anche dopo l’estinzione del processo finche’ non sia sostituita con altro provvedimento emesso dal presidente o dal giudice istruttore a seguito di nuova presentazione del ricorso per separazione personale dei coniugi”), che opera anche in ambito di divorzio per effetto dell’espresso richiamo normativo dell’articolo 4, L. D..
Invero, il primo orientamento giurisprudenziale sopra descritto ha argomentato la ritenuta irretroattivita’, sempre, della sentenza che riveda in diminuzione o che escluda l’assegno corrisposto in base al provvedimento presidenziale o a quello, successivo, del giudice istruttore, essenzialmente sulla base di ragioni processuali, correlate alla natura cautelare dei provvedimenti presidenziali ed alla particolare disciplina all’uopo dettata dall’articolo 189 disp. att. c.p.c..
Nella rivisitazione, che sembra ormai necessaria di tale orientamento, incidono indubbiamente alcune modifiche processuali via via succedutesi: a) con la L. n. 74 del 1987, articoli 8 e 23, di modifica della L. n. 898 del 1970, si e’ previsto che, nel procedimento di divorzio come in quello di separazione, “per la parte relativa ai provvedimenti di natura economica la sentenza di primo grado e’ provvisoriamente esecutiva”, anticipandosi la scelta poi operata dal legislatore in via generale nel nuovo testo dell’articolo 282 c.p.c., per effetto della L.353/1990, a decorrere dal 1 gennaio 1993; b) l’introduzione del c.d. “nuovo rito cautelare”, di cui agli articoli 669 bis – 669 quaterdecies, sempre per effetto della L. n. 353 del 1990, a decorrere dal 1 gennaio 1993; c) la modifica dell’articolo 336 c.p.c. (sempre a seguito della Riforma di cui alla L. 26 novembre 1990, n. 353) (“La riforma o la cassazione parziale ha effetto anche sulle parti della sentenza dipendenti dalla parte riformata o cassata. La riforma o la cassazione estende i suoi effetti ai provvedimenti e agli atti dipendenti dalla sentenza riformata o cassata”), che ha sostituito il comma 2 della disposizione; d) la L. n. 80 del 2005, che ha previsto, all’articolo 709 c.p.c., che ” I provvedimenti temporanei ed urgenti assunti dal presidente con l’ordinanza di cui all’articolo 708, comma 3, possono essere revocati o modificati dal giudice istruttore”, mentre, in precedenza, l’articolo 708, comma 3, prevedeva che “Se si verificano mutamenti nelle circostanze, l’ordinanza del presidente puo’ essere revocata o modificata dal giudice istruttore a norma dell’articolo 177”; e) la L.54/2006, che ha introdotto la reclamabilita’ dei provvedimenti presidenziali ex articolo 708 c.p.c. (“Contro i provvedimenti di cui al comma 3 si puo’ proporre reclamo con ricorso alla Corte d’appello che si pronuncia in camera di consiglio. Il reclamo deve essere proposto nel termine perentorio di dieci giorni dalla notificazione del provvedimento”).
Deve essere, senz’altro, confermata la natura cautelare, nella piu’ vasta accezione ormai comprensiva anche dei provvedimenti anticipatori della decisione definitiva, dei provvedimenti presidenziali in esame: il Presidente del Tribunale regola, in via provvisoria, l’assetto dei rapporti tra coniugi e tra questi ultimi e i figli, anticipando gli effetti della pronuncia di merito, cercando di prevedere, con cognizione sommaria, il contenuto della suddetta decisione definitiva, sotto il profilo della disciplina dei rapporti tra i coniugi e tra questi e i figli.
Si tratta, tuttavia, di una misura peculiare “con funzione cautelare”, in relazione alla quale non tutte le disposizioni dettate dal nuovo rito cautelare, in vigore dal 1993, sono operanti, in considerazione di alcune sue caratteristiche, occorrendo tenere conto, quindi, di quanto dispone l’articolo 669 quaterdecies c.p.c., circa l’applicazione delle relative disposizioni solo “in quanto compatibili”.
Caratteri generali dei provvedimenti cautelari sono la provvisorieta’ e la strumentalita’ rispetto alla sentenza di merito: quando il processo prosegue e interviene la pronuncia di primo grado di merito, i provvedimenti presidenziali vengono ad essere assorbiti e sostituiti da quello di merito. Questa Corte aveva invero affermato gia’ in un precedente del 1969 (Cass. n. 3840/1969) che “ai sensi dell’articolo 708 c.p.c., il divieto di modificare i provvedimenti temporanei emanati dal Presidente del tribunale all’udienza di prima comparizione dei coniugi, concerne soltanto il giudice istruttore e, pertanto, non limita i poteri del collegio in sede di pronunzia definitiva, la quale deve essere emessa, secondo i principi generali, in base alla valutazione di tutti gli elementi emersi e travolge i provvedimenti provvisori”.
E deve rilevarsi che non sia piu’ necessario attendere una pronuncia passata in giudicato, in quanto le statuizioni a contenuto economico, nei procedimenti di separazione e di divorzio, vengono modificate gia’ dalla sentenza di primo grado provvisoriamente esecutiva (per effetto della L.div. n. 898 del 1970, articolo 4, come novellata dalla L. n. 74 del 1987, prima della riforma dell’articolo 282 c.p.c.).
Ora, specifici caratteri strutturali dei provvedimenti temporanei ed urgenti in esame sono, anzitutto, la possibile ufficiosita’ della pronuncia e l’ultrattivita’ che consente ai provvedimenti in questione di sopravvivere all’estinzione del processo, ma anche la necessaria previa audizione delle parti.
Il tutto trova giustificazione nell’interesse sotteso a tale disciplina e che deve essere tenuto presente dall’organo investito della decisione temporanea ed urgente: non quello dell’una o dell’altra parte, ma quello di entrambe le parti e quello superiore del nucleo familiare, sia pure in dissoluzione, comprensivo anche dei figli.
Cosi’, con riguardo specifico alla caratteristica dell’ultrattivita’, si e’ soltanto voluta garantire una particolare stabilita’ dei provvedimenti, valutando il legislatore positivamente l’ipotesi dell’eventuale inattivita’ delle parti che, pur nel perdurare della crisi coniugale, decidano di non proseguire il giudizio ed accettino l’ordinanza presidenziale di regolamentazione dei rapporti personali e patrimoniali, sulla quale non erano riusciti a raggiungere un accordo, quale unica e futura regolamentazione dei loro rapporti. Laddove il processo venga lasciato estinguere e non venga proposto un nuovo ricorso per l’inizio di un nuovo processo, l’ordinanza presidenziale godra’ di una funzione autonoma, con una sua stabilita’ relativa, finche’ esse non vengano odificati in un nuovo giudizio di separazione, instaurabile in ogni tempo. Si deve osservare poi che, per il combinato disposto degli articoli 669 octies e 669 novies c.p.c., la regola generale secondo cui, se successivamente al suo inizio il procedimento di merito si estingue, il provvedimento cautelare perde la sua efficacia, non opera per i provvedimenti di urgenza emessi ai sensi dell’articolo 700, e agli altri provvedimenti cautelari idonei ad anticipare gli effetti della sentenza di merito.
L’articolo 669 novies c.p.c., dispone che i provvedimenti cautelari perdono la loro efficacia se con sentenza, anche non passata in giudicato, sia dichiarato inesistente, anche in parte, il diritto a cautela del quale era stato concesso. La sentenza che dichiari in tutto o in parte inefficace la misura provvisoria dovra’ quindi anche disporre le opportune misure restitutorie, in forza dello specifico disposto dell’articolo 669 novies c.p.c., che impone al giudice di dare le disposizioni necessarie per ripristinare la situazione precedente. Seguendo la disciplina del nuovo rito cautelare la causa di inefficacia del diritto, nel merito, travolge quindi, il provvedimento cautelare con effetto ex tunc.
Non sembra possibile ritenere che tale disposizione non sia compatibile con la disposizione di cui all’articolo 189 disp. att. c.p.c., che si limita a contemplare l’ultrattivita’ dei provvedimenti presidenziali ex articolo 708 c.p.c., entro precisi limiti, non in assoluto, per l’ipotesi in cui il procedimento di separazione si estingua.
Peraltro, nell’ammettere la retroattivita’ per effetto della sentenza che dichiari in tutto o in parte il diritto al mantenimento, non si tratterebbe necessariamente di sancire l’obbligo di restituzione di quanto percepito a titolo strettamente alimentare, ma di restituire somme di denaro versate sulla base di un supposto ed inesistente diritto al mantenimento, a fronte di un accertamento a cognizione piena. E la stessa giurisprudenza indicata nel primo orientamento riteneva, invece, comunque pacifica la retroattivita’ degli effetti della sentenza per il diverso e simmetrico caso di successivo riconoscimento di un diritto al mantenimento ritenuto inesistente, o solo parzialmente esistente, in sede presidenziale, potendo il coniuge con effetti retroattivi pretendere la differenza tra quanto gia’ percepito e la maggior somma stabilita con la sentenza che definisce il giudizio (Cass. 7458/1990).
Deve, in ultimo, rilevarsi che, nel Decreto Legislativo n. 149 del 2022, di Riforma del processo civile, recante attuazione della legge delega n. 206 del 26 novembre 2021, si e’ previsto, all’articolo 473.22, nel Titolo IV bis dedicato alle norme per il procedimento – unificato – in materia di persone, minorenni e famiglie, che il giudice, all’udienza di comparizione delle parti, se la conciliazione non riesce, adotta i provvedimenti necessari ed urgenti che ritiene opportuni nell’interesse delle parti “nei limiti delle domande da queste proposte” e, quando pone a carico delle parti l’obbligo di versare un contributo economico, determina “la data di decorrenza del provvedimento, con facolta’ di farla retroagire fino alla data della domanda”; l’ordinanza costituisce titolo esecutivo e titolo per l’iscrizione dell’ipoteca giudiziale e conserva la sua efficacia “anche dopo l’estinzione del processo, finche’ non sia sostituita con altro provvedimento”.
8.2. La natura o meno alimentare o “para-alimentare” o con finalita’ anche assistenziale della prestazione di mantenimento, nella separazione e divorzio.
Pur nella comune riconduzione al concetto di solidarieta’ familiare (ad eccezione del rapporto donatatario/donante), sussistono indubbie differenze strutturali e funzionali tra gli alimenti, secondo la modalita’ di somministrazione periodica di somma di denaro, e l’assegno di mantenimento del coniuge separato e di divorzio (al di fuori dell’ipotesi di corresponsione in unica soluzione): a) il diritto al mantenimento del coniuge separato, cui non sia addebitabile la separazione, presuppone la mancanza di mezzi economici adeguati a mantenere il tenore di vita matrimoniale, valutate la situazione economica complessiva e la capacita’ concreta lavorativa del richiedente, nonche’ le condizioni
economiche dell’obbligato; b) l’assegno divorzile ha natura
composita, in pari misura, assistenziale (qualora la situazione economico-patrimoniale di uno dei coniugi non gli assicuri l’autosufficienza economica) e riequilibratrice o meglio perequativo-compensativa (quale riconoscimento dovuto, laddove le situazioni economico-patrimoniali dei due coniugi, pur versando entrambi in condizione di autosufficienza, siano squilibrate, per il contributo dato alla realizzazione della vita familiare, con rinunce ad occasioni reddituali attuali o potenziali e conseguente sacrificio economico); c) presupposti del diritto agli alimenti sono lo stato di bisogno del soggetto richiedente e l’impossibilita’ dello stesso di provvedere da solo a superare tale stato, rilevando, come criterio per determinarne la misura concreta, anche la capacita’ economica dell’obbligato di provvedere alle necessita’ del bisognoso (riferita, quanto al donatario, anche al valore della donazione ricevuta).
Solo il diritto agli alimenti richiede tra i presupposti costitutivi uno stato di totale assenza di mezzi di sostentamento e, di regola, tende ad appagare le piu’ elementari e basilari esigenze di vita quali il vitto, l’alloggio, il trasporto e le cure mediche, ma anche bisogni “civili”, quali l’istruzione, avuto anche riguardo alla sua posizione sociale (vale a dire ai bisogni essenziali che si manifestino in concreto in relazione anche alla personalita’ ed alle abitudini pregresse), senza sperperi o sregolatezza, mentre e’ limitata allo “stretto necessario” quando l’obbligazione sorge tra fratelli e la prestazione deve comprendere le spese per l’educazione e l’istruzione se l’alimentato e’ minorenne.
Tuttavia, costituisce acquisizione consolidata nella giurisprudenza di questa Corte quella secondo cui, nonostante la sostanziale diversita’ delle condizioni che legittimano le due domande, la richiesta di alimenti non costituisce una domanda nuova, ma un minus necessariamente ricompreso nella piu’ ampia richiesta di mantenimento (Cass. n. 4702/1978; Cass. n. 51/1981, Cass. n. 5698/1988; Cass. n. 2128/1994; Cass. n. 5677/1996; Cass. n. 5381/1997; Cass. n. 4198/1998; Cass. n. 1761/2008; Cass. n. 10718/2013; Cass. n. 27695/2017).
La stessa Corte Costituzionale, con la sentenza n. 17 del 2000, ha, di fatto, nel ritenere l’infondatezza della questione di legittimita’ costituzionale sollevata, ricompreso tra i crediti privilegiati di cui all’articolo 2751 c.c., n. 4, e articolo 2778 c.c., n. 17, i crediti di mantenimento in caso di separazione e i crediti da assegni divorzili, rispondendo entrambi i crediti alla medesima funzione, precisando che il credito da mantenimento del coniuge separato o divorziato ha un contenuto piu’ esteso di quello alimentare in senso stretto.
In sostanza, si e’ inteso dare rilievo al comune carattere (o meglio alla comune finalita’) “assistenziale” delle diverse prestazioni ed al fatto che anche l’assegno di mantenimento del coniuge separato e l’assegno divorzile, nella sua componente propriamente assistenziale, nonche’ l’assegno di mantenimento dei figli, minorenni o maggiorenni non autosufficienti economicamente, rispondano, al pari degli alimenti, alla necessita’ di sopperire ai bisogni di vita della persona, sia pure in un’accezione piu’ ampia e non essendo necessario uno stato di indigenza o bisogno, come negli alimenti.
Il richiamo, nelle situazioni di crisi della famiglia, ai principi costituzionali generali (articoli 2 e 29 Cost.), strumenti piu’ duttili e quindi piu’ efficienti, talvolta, della disciplina positiva, si realizza anche attraverso il riferimento al “principio di solidarieta’ sociale”, che nel settore della societa’ familiare prende il nome di “solidarieta’ familiare” o “solidarieta’ post – familiare”, che deve ispirare i componenti della famiglia a comportamenti di correttezza e di buona fede, finalizzati, pur a fronte della rottura della famiglia, ad un riequilibrio del rapporto di coppia e tra genitori e figli, al fine di evitare tendenzialmente, nei rapporti reciproci, conflittualita’ ed abusi.
8.3. La verifica della effettiva irripetibilita’ delle prestazioni alimentari. Possibile giustificazione di una parziale irripetibilita’ delle prestazioni di mantenimento nelle situazioni di crisi del rapporto di coppia. Limiti.
E’ stato affermato da questa Corte che la retroattivita’ della sentenza, nel rapporto tra sentenza di primo grado e sentenza di appello, nel caso in cui escluda o riduca l’assegno stabilito nella sentenza impugnata, puo’ operare solo a favore del beneficiario dell’assegno, considerato il carattere “latamente alimentare” o la funzione anche alimentare dell’assegno (nel senso della ricomprensione del minus alimentare nella piu’ ampia obbligazione di mantenimento) e la conseguente
applicabilita’, per analogia, agli assegni separativi o divorzili del trattamento riservato agli alimenti, ragione questa per cui l’effetto retroattivo della sentenza debba in ogni caso conciliarsi con i caratteri della impignorabilita’, della non compensabilita’ e “della irripetibilita’” dell’assegno di mantenimento “desumibili dall’articolo 447 c.c., e articolo 545 c.p.c.”, propri della disciplina dell’assegno alimentare
Ora, in effetti, non si rinviene nell’ordinamento una disposizione che, sul piano sostanziale, sancisca la irripetibilita’ dell’assegno propriamente alimentare provvisoriamente disposto a favore dell’alimentando, atteso che l’articolo 447 c.c., si occupa di disciplinare la cessione del credito alimentare e la sua compensazione con un controcredito dell’obbligato, ma non ne sancisce l’irripetibilita’, mentre gli articoli 545 e 671 c.p.c., contemplano l’impignorabilita’ (non assoluta, essendo pignorabili i crediti a loro volta alimentari, a condizione dell’autorizzazione del giudice) e l’insequestrabilita’ dei crediti alimentari. Le stesse disposizioni specifiche degli articoli 440 e 446 c.c., non escludono la possibilita’ del ricorso al generale rimedio dell’azione di ripetizione di indebito, nelle ipotesi di riduzione dell’assegno alimentare fissato in via cautelare e provvisoria dal Presidente del Tribunale o di esclusione del diritto con il provvedimento definitivo.
Di conseguenza, non puo’ negarsi l’efficacia caducatoria e ripristinatoria dello status quo ante e dunque sostitutiva della sentenza impugnata propria della sentenza emessa in esito al successivo grado di giudizio, sulla base del semplice riferimento alla disciplina dettata per gli alimenti in senso proprio.
Peraltro, riguardo alla questione che in questa sede interessa, come gia’ esposto in merito al rapporto tra provvedimenti presidenziali e sentenza definitiva che modifichi il contenuto dei primi, non si tratterebbe di sancire l’obbligo di restituzione di quanto percepito a titolo strettamente alimentare, ma di restituire somme di denaro versate sulla base di un supposto ed inesistente diritto al mantenimento, oppure di parziale restituzione di somme di denaro versate sulla base di un supposto e parzialmente inesistente diritto al mantenimento.
In realta’, un temperamento al principio di piena ripetibilita’ trova giustificazione solo per ragioni equitative, di stampo c.d. “pretorio”.
Invero, l’opinione, pacifica in giurisprudenza, secondo cui la sentenza che escluda o riduca l’assegno alimentare concesso con provvedimento provvisorio o con la sentenza definitiva del grado inferiore del processo non potrebbe, a determinate condizioni, comportare la ripetibilita’ delle maggiori somme gia’ versate, si giustifica su di un piano “equitativo”, sulla base nei principi costituzionali di solidarieta’ umana (articolo 2 Cost.) e familiare in senso ampio (articolo 29 Cost.: la societa’ “naturale” costituita dalla famiglia), e solo nella misura in cui si esoneri il soggetto beneficiario, dal restituire quanto percepito provvisoriamente anche “per finalita’ alimentare”, sul presupposto che le somme versate in base al titolo provvisorio siano state verosimilmente consumate per far fronte proprio alle essenziali necessita’ della vita (argomento tratto da articolo 438 c.c., comma 2).
Occorre dunque dare il giusto rilievo alle esigenze equitative-solidaristiche, espressione di quella solidarieta’ che trova sede anche nella peculiare comunita’ sociale rappresentata dalla famiglia ed anche nelle situazioni di crisi della unione, in un’ottica di temperamento della generale operativita’ della regola civilistica della ripetizione di indebito (articolo 2033 c.c.), nel quadro di un’interpretazione sistematica e costituzionalmente orientata della stessa.
Non si tratta di dettare una regola di “automatica irripetibilita’” delle prestazioni rese in esecuzione di obblighi di mantenimento, quanto di operare un necessario bilanciamento tra l’esigenza – palesata nel presente giudizio dal controricorrente – di legalita’ e prevedibilita’ delle decisioni e l’esigenza, di stampo solidaristico, di tutela del soggetto che sia stato riconosciuto parte debole nel rapporto.
Ora, ove con la sentenza venga escluso in radice e “ab origine” (non per fatti sopravvenuti) il presupposto del diritto al mantenimento, separativo o divorzile, per la mancanza di uno “stato di bisogno” del soggetto richiedente (inteso, nell’accezione piu’ propria dell’assegno di mantenimento o di divorzio, come mancanza di redditi adeguati), ovvero si addebiti la separazione al coniuge che, nelle more, abbia goduto di un assegno con funzione non meramente alimentare, non vi sono ragioni per escludere l’obbligo di restituzione delle somme indebitamente percepite, ai sensi dell’articolo 2033 c.c. (con conseguente piena ripetibilita’).
Per converso, si deve affermare che, invece, non sorge, a favore del coniuge separato o dell’ex coniuge, obbligato o richiesto, il diritto di ripetere le maggiori somme provvisoriamente versate sia se si procede (sotto il profilo dell’an debeatur, al fine di escludere il diritto al contributo e la debenza dell’assegno) ad una rivalutazione, con effetto ex tunc, delle sole condizioni economiche del soggetto richiesto (o obbligato alla prestazione) sia nel caso in cui l’assegno stabilito in sede presidenziale (o nel rapporto tra la sentenza definitiva di un grado di giudizio rispetto a quella, sostitutiva, del grado successivo) venga rimodulato “al ribasso”; il tutto sempre se l’assegno in questione non superi la misura che garantisca al soggetto debole di far fronte alle normali esigenze di vita della persona media, tale che la somma di denaro possa ragionevolmente e verosimilmente ritenersi pressoche’ tutta consumata, nel periodo per il quale e’ stata prevista la sua corresponsione.
Cio’ si giustifica in considerazione della tutela di quella solidarieta’ post-familiare, sottesa in tutta la disciplina relativa alla crisi della famiglia, e del fatto che non e’ in discussione, in tali ipotesi, l’esistenza e la permanenza, in giudizio, di un soggetto in condizioni di debolezza economica. Si deve infatti ragionevolmente presumere, in rapporto all’entita’ della somma di denaro litigiosa, che le maggiori somme (attribuite in via provvisoria o in via definitiva con la sentenza di primo grado), versate medio tempore dal richiesto al richiedente, siano state comunque (in atto o in potenza) consumate, proprio per fini di sostentamento, dal coniuge debole.
Si tratta, oltretutto, di una regola anche di esperienza pratica, in quanto il denaro, nell’ambito di cifre di modesta entita’, percepito in funzione del necessario sostentamento del coniuge, e’ da presumere che sia stato speso a quel fine, con conseguente esclusione di ogni, inutile, azione di ripetizione.
L’entita’, necessariamente, modesta di tale somma di denaro non puo’ essere determinata in maniera fissa ed astratta, considerato che il legislatore non ha fissato in maniera rigida la misura ed il contenuto neppure della prestazione alimentare in senso proprio, essendosi ritenuta necessaria una valutazione personalizzata e in concreto, la cui determinazione e’ riservata al giudice di merito, valutate tutte le variabili del caso concreto: la situazione personale e sociale del coniuge debole, le ragionevoli aspettative di tenore di vita ingenerate dal rapporto matrimoniale ovvero di non autosufficienza economica, nonche’ il contesto socio-economico e territoriale in cui i coniugi o gli ex coniugi sono inseriti.
In definitiva, si deve affermare il seguente principio di diritto: “In materia di famiglia e di condizioni economiche nel rapporto tra coniugi separati o ex coniugi, per le ipotesi di modifica nel corso del giudizio, con la sentenza definitiva di primo grado o di appello, delle condizioni economiche riguardanti i rapporti tra i coniugi, separati o divorziati, sulla base di una diversa valutazione, per il passato (e non quindi alla luce di fatti sopravvenuti, i cui effetti operano, di regola, dal momento in cui essi si verificano e viene avanzata domanda), dei fatti gia’ posti a base dei provvedimenti presidenziali, confermati o modificati dal giudice istruttore, occorre distinguere: a) opera la “condictio indebiti” ovvero la regola generale civile della piena ripetibilita’ delle prestazioni economiche effettuate, in presenza di una rivalutazione della condizione “del richiedente o avente diritto”, ove si accerti l’insussistenza “ab origine” dei presupposti per l’assegno di mantenimento o divorzile; b) non opera la “condictio indebiti” e quindi la prestazione e’ da ritenersi irripetibile, sia se si procede (sotto il profilo dell’an debeatur, al fine di escludere il diritto al contributo e la debenza dell’assegno) ad una rivalutazione, con effetto ex tunc, “delle sole condizioni economiche del soggetto richiesto (o obbligato alla prestazione)”, sia se viene effettuata (sotto il profilo del quantum) una semplice rimodulazione al ribasso, anche sulla base dei soli bisogni del richiedente, purche’ sempre in ambito di somme di denaro di entita’ modesta, alla luce del principio di solidarieta’ post-familiare e del principio, di esperienza pratica, secondo cui si deve presumere che dette somme di denaro siano state ragionevolmente consumate dal soggetto richiedente, in condizioni di sua accertata debolezza economica; c) al di fuori delle ipotesi sub b), in presenza di modifica, con effetto ex tunc, dei provvedimenti economici tra coniugi o ex coniugi opera la regola generale della ripetibilita’”.
9. Di conseguenza, nella fattispecie in esame, va respinto il quinto motivo di ricorso, denunciante la falsa applicazione degli articoli 156 e 445 c.c., in relazione al capo dell’impugnata decisione che, accogliendo l’appello incidentale del (OMISSIS), ha pronunciato la condanna della ricorrente alla ripetizione in favore dell’ex coniuge delle somme percepite a titolo di assegno di mantenimento a seguito dei provvedimenti provvisoriamente adottati dal presidente del tribunale, adottati in primo grado nel giudizio promosso ex articolo 710 c.p.c., a decorrere dall’ottobre 2009 (come indicato nell’ordinanza presidenziale del febbraio 2010), assegno fissato nella misura di Euro 500,00 mensili, e, di seguito, dal giudice istruttore, dal dicembre 2010, nella misura di Euro 400,00 mensili, essendosi ritenuto che “sin dalla richiesta di modifica delle condizioni della separazione non sussistessero i presupposti”, per l’assegno di mantenimento a favore della (OMISSIS).
L’esame dei restanti motivi, involgenti tra l’altro anche la questione della spettanza o meno alla ricorrente dell’assegno divorzile, deve essere rimesso alla Sezione Prima.
P.Q.M.
La Corte a Sezioni Unite, respinge il quinto motivo di ricorso e rimette gli atti alla Prima sezione civile per l’esame dei restanti motivi.
Dispone che, ai sensi del Decreto Legislativo n. 198 del 2003, articolo 52, siano omessi le generalita’ e gli altri dati identificativi, in caso di diffusione del presente provvedimento.
In caso di diffusione omettere le generalità e gli altri dati identificativi dei soggetti interessati nei termini indicati.
Le sentenze sono di pubblico dominio.
La diffusione dei provvedimenti giurisdizionali “costituisce fonte preziosa per lo studio e l’accrescimento della cultura giuridica e strumento indispensabile di controllo da parte dei cittadini dell’esercizio del potere giurisdizionale”.
Benchè le linee guida in materia di trattamento di dati personali nella riproduzione di provvedimenti giurisdizionali per finalità di informazione giuridica non richiedano espressamente l’anonimizzazione sistematica di tutti i provvedimenti, e solo quando espressamente le sentenze lo prevedono, si possono segnalare anomalie, richiedere oscuramenti e rimozioni, suggerire nuove funzionalità tramite l’indirizzo e-mail info@studiodisa.it, e, si provvederà immediatamente alla rimozione dei dati sensibili se per mero errore non sono stati automaticamente oscurati.
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