Ai fini della valutazione della responsabilità degli amministratori

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Corte di Cassazione, sezione terza civile, Ordinanza 7 novembre 2019, n. 28613.

La massima estrapolata:

Ai fini della valutazione della responsabilità degli amministratori la cassazione precisa che il giudice non può escludere che un’operazione sia a detrimento dell’integrità del patrimonio, perché rientra nello scopo sociale, senza dare un peso al fatto che il management abbia agito in un’ottica di continuità aziendale, malgrado la società fosse in uno stato di scioglimento non rilevato dagli organi sociali.

Ordinanza 7 novembre 2019, n. 28613

Data udienza 11 giugno 2019

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE

SEZIONE TERZA CIVILE

Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati:

Dott. AMENDOLA Adelaide – Presidente

Dott. FRASCA Raffaele – Consigliere

Dott. SESTINI Danilo – Consigliere

Dott. FIECCONI Francesca – rel. Consigliere

Dott. GIANNITI Pasquale – Consigliere

ha pronunciato la seguente:

ORDINANZA
sul ricorso 13838-2018 proposto da:
(OMISSIS) SRL, in persona dell’amministratore unico (OMISSIS), elettivamente domiciliata in (OMISSIS), presso lo studio dell’avvocato (OMISSIS), che la rappresenta e difende unitamente agli avvocati (OMISSIS);
– ricorrente –
contro
(OMISSIS), elettivamente domiciliato in (OMISSIS), presso lo studio dell’avvocato (OMISSIS), che lo rappresenta e difende;
(OMISSIS), (OMISSIS), (OMISSIS), elettivamente domiciliati in ROMA, VIA DEI CONDOTTI 9, presso lo studio dell’avvocato (OMISSIS), che li rappresenta e difende;
(OMISSIS), (OMISSIS), (OMISSIS), elettivamente domiciliati in (OMISSIS), presso lo studio dell’avvocato (OMISSIS), rappresentati e difesi dall’avvocato (OMISSIS);
– controricorrenti –
e contro
(OMISSIS) SCRL, EREDITA’ GIACENTE DI (OMISSIS);
– intimati –
avverso la sentenza n. 6737/2017 della CORTE D’APPELLO di ROMA, depositata il 25/10/2017;
udita la relazione della causa svolta nella camera di consiglio del 11/06/2019 dal Consigliere Dott. FRANCESCA FIECCONI.

RILEVATO

che:
1. Con ricorso notificato il 26 aprile 2018 la societa’ (OMISSIS) s.r.l. ricorre per la cassazione della sentenza della Corte d’appello di Roma, sezione specializzata per l’impresa, numero 6737-2017, pubblicata il 25 ottobre 2017 e non notificata, con la quale e’ stata respinta l’impugnazione avverso la sentenza del Tribunale di Roma pronunciata tra societa’ e amministratori e revisore in un’azione promossa per far valere la loro responsabilita’ nei confronti dei creditori sociali per vari atti di mala gestio commessi nel corso della gestione della societa’ Coopertaiva (OMISSIS) scrl. Il ricorso viene affidato a 6 motivi. Le parti intimate (OMISSIS), (OMISSIS) e (OMISSIS) si sono costituite
notificando controricorso, e cosi’ anche (OMISSIS), (OMISSIS) ed (OMISSIS), con altro controricorso, nonche’ (OMISSIS), revisore dei conti sociali, con separato controricorso.
2 Riferisce la societa’ ricorrente che, con atto di citazione del 7 gennaio 2013 aveva adito il Tribunale di Roma – sezione specializzata imprese – per fare accertare la responsabilita’ degli amministratori e del revisore della societa’ cooperativa (OMISSIS) scrl che le aveva commissionato opere di costruzioni di villini, essendo emerso non solo l’insufficienza patrimoniale, bensi’ lo stato di insolvenza della cooperativa, e non avendo peraltro essa ricevuto il saldo dovutole, oramai divenuto irrecuperabile; espone quindi di avere agito ex articolo 2394 c.c. per far valere le responsabilita’ dei convenuti collegate a false attestazioni inerenti al suo credito verso la societa’, rilevabile gia’ nell’esercizio 2004 per effetto di tre diversi decreti ingiuntivi emessi a cavallo del 2004 e 2005, nonche’ il pregiudizio determinato ai creditori con la predisposizione di un bilancio chiuso al 2005 con poste patrimoniali falsificate, ove non risultavano i crediti della impresa appaltatrice per ulteriori lavori eseguiti e per interessi moratori maturati: tale situazione di mascheramento di dati contabili avrebbe pertanto consentito i) alla societa’ cooperativa di proseguire l’attivita’ nonostante la perdita del capitale sociale e ii) agli amministratori di assegnare, anche a se’ stessi, gli immobili costruiti, in violazione dell’articolo 2486 c.c..
3. In particolare deduce la ricorrente che il bilancio chiuso al 2005 era stato impugnato da alcuni soci per motivi formali ed era stato sottoposto nuovamente all’approvazione dell’assemblea e depositato il 9 settembre 2009 senza sostanziali modifiche. Nel frattempo il consiglio di amministrazione della societa’ cooperativa era stato rinnovato nelle persone di (OMISSIS), (OMISSIS) e (OMISSIS), mentre il dottor (OMISSIS) aveva mantenuto la sua carica di revisore contabile. In ragione di cio’ l’attrice chiedeva al Tribunale di accertare tutte le violazioni commesse, dedotte quali illeciti di rilevanza non solo civile ma penale, e di condannare gli amministratori e il revisore convenuti al risarcimento dei danni subiti dalla S.r.l. (OMISSIS) per l’ammontare almeno pari alla somma “creditoria”, portata dagli allegati titoli esecutivi, con gli ulteriori interessi moratori maturandi; chiedeva altresi’ di accertare la responsabilita’ degli amministratori per la violazione dei loro doveri di amministratori, in particolare per l’inosservanza dell’obbligo inerente alla conservazione dell’integrita’ del patrimonio della cooperativa, condannandoli al risarcimento dei danni subiti dalla S.r.l. ricorrente per l’ammontare almeno pari alla “creditoria” portata dagli allegati titoli esecutivi, con gli ulteriori interessi moratori, o per la somma maggiore o minore ritenuta di giustizia; chiedeva infine la condanna nei confronti del revisore ai sensi dell’articolo 2407 c.c. al pagamento di tutte le somme che a favore della S.r.l. (OMISSIS) sarebbero state poste a carico degli amministratori della societa’ cooperativa. Nel giudizio di primo grado si erano costituite tutte le controparti tranne (OMISSIS) ed (OMISSIS), dichiarati contumaci.
4. Il Tribunale, dopo avere respinto le richieste istruttorie, rigettava la domanda e condannava l’attrice qui ricorrente al pagamento delle spese di lite.
5. La societa’ ricorrente svolgeva appello per chiedere la riforma della sentenza per la parte in cui era stata rigettata la domanda svolta nei confronti degli amministratori ex articolo 2394 c.c., inerente alla mancata conservazione dell’integrita’ del patrimonio della cooperativa a tutela del ceto creditorio; chiedeva inoltre l’accertamento degli illustrati comportamenti degli amministratori in termini di violazione degli obblighi di agire in via conservativa ex articolo 2486 c.c. e di violazione delle norme penali previste nell’articolo 2622 c.c. e nell’articolo 483 c.p., condannando per quanto di spettanza gli amministratori chiamati a rispondere del risarcimento dei danni subiti dalla S.r.l., nell’ammontare ritenuto di giustizia; chiedeva inoltre che venisse riformata la sentenza condannando il revisore (OMISSIS), ai sensi dell’articolo 2407 c.c., al pagamento di tutte le somme poste a carico degli amministratori e a favore della societa’ ricorrente, in relazione alla sua propria responsabilita’, concorrente con quella degli amministratori in relazione alla responsabilita’ derivante dall’attestazione di un bilancio con poste inveritiere e al mancato rilievo della situazione di scioglimento in cui la societa’ versava sin dal 2005.
6. La Corte d’appello di Roma – sezione specializzata impresa – respingeva i gravami confermando integralmente la sentenza impugnata e condannando l’appellante alla rifusione delle spese.

CONSIDERATO

che:
1. Con il primo motivo ex articolo 360 c.p.c., comma 1, n. 3 la societa’ ricorrente deduce violazione dell’articolo 2394 c.c., anche relazione di articoli 2043 e 2423 e s.s., articoli 2486, 2622 e 2740 c.c., nonche’ dell’articolo 483 c.p.. La societa’ ricorrente deduce che l’approvazione di un bilancio da cui era stato detratto il costo di costruzione dei villini, senza appostazione di idonee riserve, aveva generato perdite di patrimonio netto che avevano condotto la societa’ a una perdita integrale del capitale sociale che ne aveva determinato lo scioglimento. Sostiene pertanto che l’assegnazione degli alloggi costruiti, andata a favore degli amministratori ad un prezzo non maggiorato rispetto alle migliorie apportate dalla societa’ appaltatrice, e di cui la societa’ appaltatrice pretendeva il pagamento, era fonte di responsabilita’ degli amministratori e del revisore ex articolo 2394 c.c. nei confronti del creditore sociale che aveva cosi’ perduto la garanzia patrimoniale generica costituita dal patrimonio sociale della societa’, gia’ in stato di scioglimento per perdita del capitale sociale non dichiarata; che gia’ solo per questo gli amministratori pro tempore non avrebbero potuto procedere all’assegnazione degli alloggi ex articolo 2486 c.c. a soci che non avevano neanche versato per intero le quote sociali, contrariamente a quanto dichiarato dagli amministratori. L’assunto della ricorrente e’ che gli intimati, “secondo un giudizio normalmente diligente, ben sapevano che non appostando il vero credito della S.r.l. ed omettendo di individuare gli ulteriori effettivi “debitori” verso la societa’ cooperativa, anzi assegnando gli alloggi agli amministratori (OMISSIS) e (OMISSIS), liberandoli da qualsiasi obbligo, avrebbero lasciato (come in effetti intendevano fare), la cooperativa priva di patrimonio per soddisfare i creditori”. Sostiene quindi che tutti questi elementi avrebbero dovuto essere valutati dalla Corte territoriale entro la cornice di responsabilita’ di cui all’articolo 2394 c.c., anziche’ limitarsi alla considerazione che un atto gestorio e’ lecito soltanto perche’ non vietato dalla legge e ricompreso nello Statuto sociale, e pertanto non includibile nel concetto di ” nuova operazione” vietata a termini dell’articolo 2486 c.c.. Il ricorrente in definitiva assume che l’interpretazione data dalla Corte di merito violi la disposizione di cui all’articolo 2394 c.c. in relazione alle considerazioni da svolgersi rispetto ad attivita’ di mala gestio obiettivamente riscontrate e al nesso causale sussistente tra queste e la perdita dell’integrita’ patrimoniale subita dai creditori sociali sin dal bilancio chiuso al 2005, dove non era stata rilevata la perdita del capitale sociale, e soprattutto era stato del tutto scorrettamente espunto il costo reale di costruzione degli immobili (v. deduzioni a p. 15 del ricorso, richiamanti i doc. 6 e 36 della produzione di primo grado).
1.1. Il motivo e’ fondato per quanto di seguito esposto.
1.2. La Corte d’appello di Roma – sezione specializzata impresa – nel respingere l’appello, quanto al 10 motivo di gravame della societa’ appellante, qui ricorrente, riteneva che 1) l’atto di assegnazione degli alloggi ai soci amministratori non fosse causa del mancato pagamento del debito sociale, poiche’ il preteso mancato pagamento delle migliorie richieste in fase di esecuzione delle opere appaltate da parte degli assegnatari non implicava che il bene non fosse stato ceduto al prezzo antecedentemente pattuito, ne’ era stata provata la distrazione dei proventi derivanti dalle assegnazioni per scopi estranei alla cooperativa; 2) non era confutato nel motivo di appello, in modo specifico, l’affermazione del Tribunale che aveva prospettato l’assegnazione degli alloggi quale atto neutro rispetto al dovere di mantenere l’integrita’ del patrimonio della societa’ cui erano tenuti gli amministratori in fase di scioglimento; 3) non vi era alcuna norma statutaria o di legge che imponesse agli amministratori di non procedere alle assegnazioni dei villini costruiti nei confronti dei soci non in regola con i pagamenti, e cio’ in forza dell’articolo 2 dello Statuto sociale che prevedeva la possibilita’ di assegnazione di alloggio in corso di costruzione; 4) con riferimento alla pretesa creditoria si era aperto un contenzioso sul maggior credito che nel bilancio chiuso al 2005 risultava appostato al fondo rischi ed oneri nel passivo dello stato patrimoniale, per la somma di Euro 170.000, e nella stessa nota integrativa si illustrava la pretesa creditoria della societa’ e i motivi di mancato riconoscimento della medesima; 5) non vi era pertanto dimostrazione degli elementi probatori sufficienti per qualificare ex ante la condotta degli amministratori nell’assegnazione degli alloggi come sicuramente contraria agli obblighi di conservazione del patrimonio sociale. Quanto al 2 motivo di gravame inerente all’erronea mancata identificazione del nesso causale tra violazione dell’obbligo di cui all’articolo 2486 c.c. e mancato pagamento del credito, la Corte ne assumeva l’inammissibilita’ in quanto mancava una specifica contestazione dell’operazione definita dal tribunale come neutra, ritenendone comunque anche l’infondatezza nel merito, per l’assorbente rilievo della difficolta’ di ricondurre l’assegnazione degli alloggi alla nozione di “operazione nuova” vietata al verificarsi della causa di scioglimento della societa’. Quanto al 3 motivo di gravame inerente alla pretesa violazione degli articoli 2043-2622 c.c. e articolo 483 c.p., la Corte riteneva che il motivo reiterava questioni ed argomenti gia’ enunciati nel 1 motivo di gravame e che erano stati confutati al superiore paragrafo 2 della sentenza.
1.3. L’azione di responsabilita’ qui in esame, per ogni violazione di legge dedotta e addebitata agli amministratori e al revisore, e’ stata correttamente ricondotta, in termini esclusivi, entro la cornice dell’articolo 2394 c.c., dettato per le s.p.a. sotto il titolo “responsabilita’ verso i creditori sociali”: disciplina, quest’ultima, che, secondo un costante orientamento giurisprudenziale, e’ ritenuta applicabile anche per le societa’ a responsabilita’ limitata per via interpretativa (ed e’ oggi direttamente riferita alla s.r.l. per effetto delle integrazioni apportate all’articolo 2476 c.c., comma 6, dalla recente disciplina del codice della crisi d’impresa).
1.4. Sotto questo profilo, a correzione della motivazione della Corte di merito, presupposto della responsabilita’ di amministratori e dei sindaci (o revisore ad hoc nominato quale organo di vigilanza) verso i creditori sociali, e’ individuabile nella violazione degli obblighi di conservazione dell’integrita’ del patrimonio sociale, come testualmente riportato nell’articolo 2394 c.c. L’esercizio della predetta azione pertanto prescinde dall’escussione infruttuosa del patrimonio sociale da parte del creditore, o meglio dalla lesione di un suo proprio diritto patrimoniale, e presuppone la dimostrazione che il patrimonio sociale, per effetto della condotta negligente ascrivibile ad amministratori e/o sindaci, risulti insufficiente rispetto al soddisfacimento dei crediti sociali. Pertanto ai fini della esperibilita’ di tale azione e’ necessario che la condotta illegittima degli amministratori e/o sindaci sia fonte di pregiudizio patrimoniale per il ceto creditorio inteso nella sua generalita’ – tale da determinare l’insufficienza del patrimonio sociale a soddisfarne le relative ragioni di credito – con dimostrazione della sussistenza di un rapporto di causalita’ tra pregiudizio e condotta/e illecita/e o di inadempimento/i ascritto/i, dovendosi commisurare l’entita’ del danno prospettato alla corrispondente riduzione della massa attiva di patrimonio (cfr. Cass. Sez. 1, Sentenza n. 15487 del 06/12/2000).
1.5. Per quanto riguarda il danno che i creditori debbono provare, non e’ sufficiente la sola dimostrazione del mancato pagamento del credito al creditore sociale che agisce, occorrendo la dimostrazione della perdita della garanzia patrimoniale generica, rappresentata dal patrimonio sociale, subita dai creditori sociali per fatto imputabile agli amministratori collegato all’inadempimento delle obbligazioni derivanti ex lege dal mandato ricevuto ex articolo 2476 c.c., comma 1, riferibile agli organi sociali di una cooperativa a responsabilita’ limitata ex articolo 2619 c.c., comma 2. Ben diverso, e’ invece, il danno che il creditore puo’ prospettare in proprio, per mancato pagamento del credito, esercitando l’azione individuale quale terzo ex articolo 2395 c.c., qui non in discussione, la quale azione ha come presupposto l’incidenza diretta del danno sul patrimonio del terzo – ivi incluso il creditore – che agisca per integrare il pregiudizio arrecato direttamente al suo patrimonio dalla condotta illecita o negligente degli amministratori e sindaci commessa a suo danno (vedi tra le tante, Cassazione, Sez. 1, sentenza n. 2573/2014; Cassazione, sez 1, sentenza n. 15.220/2010; Cassazione, Sez. 1, sentenza n. 8359/2007).
1.6. I due piani di responsabilita’ sociale degli amministratori e sindaci delle societa’ di capitale verso il ceto creditorio o il singolo creditore, pertanto, non possono essere confusi, in relazione sia alle condotte riconducibili agli amministratori e sindaci ad esclusivo danno del ceto creditorio o del singolo creditore, sia alle conseguenze risarcitorie, che nell’azione dei creditori sociali esperita ex articolo 2394 c.c. non possono andare a vantaggio di un singolo creditore, bensi’ della societa’ e del ceto creditorio tutto, al fine di reintegrare il patrimonio attivo della societa’ andato perduto, anche solo in parte, per effetto delle condotte di mala gestio ascrivibili agli organi gestori e/o di controllo. Sicche’ l’azione ex articolo 2394 c.c. puo’ essere proposta dai creditori, o anche solo da un creditore in loro rappresentanza, quando il patrimonio sociale, quale massa patrimoniale attiva, per effetto della /e condotta/e di mala gestio degli amministratori e/o sindaci si dimostra insufficiente al soddisfacimento dei crediti sociali, al fine di reintegrare il patrimonio sociale nella composizione esistente in epoca anteriore al verificarsi dell’evento di danno imputato agli amministratori e sindaci. La nozione di insufficienza patrimoniale che il creditore deve provare si desume infatti dalla lettera dell’articolo 2394 c.c., ed e’ comunemente individuata nella “eccedenza delle passivita’ sulle attivita'”, ovverosia in una situazione in cui l’attivo sociale, raffrontato ai debiti della societa’, e’ insufficiente al loro soddisfacimento. L’orientamento da tempo affermatosi nella giurisprudenza, e condiviso dalla dottrina, ritiene che, anche solo considerando il regime della prescrizione dell’azione ex articolo 2394 c.c., essa debba iniziare a decorrere dal momento in cui l’insufficienza patrimoniale divenga oggettivamente conoscibile dai creditori, ad esempio mediante la lettura dei dati di bilancio (cfr. Cass. 6.10.1981, n. 5241; Cass.7.11.1997, n. 10937 cit.; Cass. 28.5.1998, n. 5287; Cass. 5.7.2002, Cass. 9815; Cass. 18.1.2005, n. 941), in cio’ evidenziandosi che si tratta di una condizione di perdita di garanzia patrimoniale generica che prescinde dal rilievo del mancato pagamento di un determinato credito.
1 7. La situazione da prendere in considerazione in tali casi non coincide neanche con la perdita integrale del capitale sociale, dal momento che quest’ultima evenienza puo’ verificarsi anche quando vi e’ un pareggio tra attivo e passivo e, quindi, tutti i creditori potrebbero trovare di che soddisfarsi nel patrimonio della societa’ nella fase di liquidazione che segue allo scioglimento della societa’ in caso di mancata ricostituzione del capitale. In ogni caso l’insufficienza patrimoniale e’ una condizione piu’ grave e definitiva della mera insolvenza, indicata nella L. Fall., articolo 5, inteso come incapacita’ di soddisfare regolarmente le proprie obbligazioni, potendo una societa’ trovarsi nell’impossibilita’ di far fronte ai propri debiti ancorche’ il patrimonio sia integro, ovvero, all’opposto, potendo presentare un’eccedenza del passivo sull’attivo, pur permanendo nelle condizioni di liquidita’ e di credito richieste per continuare ad operare. Il momento in cui si verifica l’insufficienza del patrimonio rilevante, dunque, non coincidendo necessariamente con il determinarsi dello stato di insolvenza, ne’ con la situazione di perdita integrale del capitale sociale, puo’ quindi essere anteriore o posteriore alla dichiarazione di insolvenza o all’assoggettamento dell’impresa alla liquidazione conseguente allo scioglimento (v. per tutte, Cass., Sez 1, sentenza n. 10937 del 7/11/1997; Cass. Sez. 1 -, Sentenza n. 21662 del 05/09/2018).
1.8. Venendo al caso in esame, nello scrutinare la responsabilita’ degli amministratori e del revisore sotto tale angolatura, la Corte ha ritenuto che le false attestazioni del pagamento delle quote sociali da parte dei soci assegnatari e il reato di false comunicazioni sociali, per quel che concerne la mancata evidenziazione nel bilancio chiuso al 2005 dell’intero debito verso la societa’ qui ricorrente, con relativa mancata appostazione di congrue riserve nello stato patrimoniale e nel conto economico (in termini di indicazione dei maggiori costi affrontati), non fossero elementi idonei a dimostrare il detrimento patrimoniale, consistito nell’assegnazione degli alloggi ai soci al prezzo convenzionalmente pattuito – ma non piu’ aggiornato -, non essendo stata provata la distrazione dei proventi derivanti dalle assegnazioni degli immobili costruiti per scopi estranei alla cooperativa; inoltre la Corte di merito ha rilevato che, sotto il profilo della correttezza gestoria dell’atto di attribuzione dei beni ai soci, non vi fosse stata nessuna irregolarita’, essendo un atto non solo non estraneo allo scopo mutualistico della cooperativa, e dunque neutro come ritenuto dal Tribunale-, ma anche non inscrivibile nella categoria di “operazione nuova” vietata al verificarsi della causa di scioglimento della societa’.
1.9. Peraltro la stessa Corte di merito ha rilevato che al tempo dell’assegnazione degli alloggi in questione era in atto un contenzioso sul credito della societa’ ricorrente in riferimento a tre decreti ingiuntivi, per il quale era stato appostato un fondo rischi e oneri per la somma di Euro 170.000, 00 nello stato patrimoniale del bilancio chiuso al 2005, corrispondente alla sommatoria dei crediti per cui agiva la societa’ qui ricorrente, omettendo pero’ di vagliare la massa delle poste passive maturate all’epoca e la stessa consistenza patrimoniale della societa’. In proposito la societa’ ricorrente ha evidenziato che per i crediti per migliorie apportate alle costruzioni erano state appostate solo riserve nello stato patrimoniale del bilancio sulla base dei decreti ingiuntivi emessi, senza alcuna correlata appostazione nel conto economico in termini di ulteriori costi economici che la societa’ avrebbe dovuto sopportare in ragione di tali ulteriori pretese dell’appaltatore, in spregio dell’articolo 2425 c.c., n. 12, relativo alla voce “accantonamenti per rischi”. In effetti, tale situazione doveva essere considerata piu’ attentamente, poiche’ il conto economico rappresenta il documento contabile nel quale sono evidenziati i costi e i ricavi di competenza dell’esercizio sociale, e permette cosi’ di esprimere se vi sia un reddito da distribuire senza ledere l’integrita’ del capitale sociale – in termini di differenza tra costi e ricavi -.
1.10. L’errore commesso dai Giudici di merito, in sostanza, consiste nella mancata interpretazione della norma in questione con riferimento alla peculiare situazione di perdita di capitale sociale in cui gia’ si trovava la societa’ al tempo dell’assegnazione degli immobili ai soci amministratori della cooperativa, con perdite non ripianate, sicche’ l’atto di disposizione del patrimonio sociale, effettuato in condizioni di irregolarita’ gestoria, avrebbe dovuto valutarsi in rapporto alle conseguenze delle pregresse condotte omissive sul piano contabile, formalmente illecite, addebitabili agli amministratori, non prontamente rilevate dall’organo di controllo, volte a mascherare le effettive poste passive della societa’: nel senso che le pregresse irregolarita’ formali hanno, in tesi, determinato le condizioni per rendere non immediatamente percepibile per il ceto creditorio, anche a livello contabile, l’incidenza dannosa, per l’integrita’ del patrimonio sociale, di quelle operazioni gestorie che – in situazione di continuita’ aziendale- appaiono come ordinarie attivita’ di gestione.
1.11. La finalita’ cui e’ destinata l’impresa in stato di scioglimento non e’ infatti piu’ quella di creare nuova ricchezza, ne’ di mettere a rischio quella esistente, ma di conservare la ricchezza gia’ creata alla cui liquidazione si deve procedere, nell’interesse prima dei creditori e poi dei soci, ex articolo 2486 c.c., coordinato con l’articolo 2491 c.c., comma 2 e articolo 2467 c.c. (ove i diritti dei soci si vedono postergati, nella fase di liquidazione, rispetto a quelli dei creditori ex articolo 2491 c.c., comma 2, e articolo 2467 c.c.). Da questa prospettiva, pertanto, il giudice del merito avrebbe dovuto considerare l’incidenza causale dell’atto di assegnazione dei villini disposto in una situazione di occultato scioglimento della societa’, verificatosi per effetto di operazioni illecite assunte dagli amministratori, con avallo del revisore, idonee a mascherare la reale situazione debitoria della societa’ e il venir meno della sua consistenza patrimoniale, e cio’ ai fini del rilievo di un danno eventualmente riflessosi sulla massa attiva del patrimonio sociale, in ipotesi rivelatasi insufficiente a garantire il pagamento dei debiti sociali (cfr. Cass. Sez. 1, Sentenza n. 2156 del 05/02/2015; Cass. Sez. 1, Sentenza n. 2156 del 05/02/2015).
1.12. Invero i fatti illeciti allegati, tra i quali e’ menzionata l’espunzione dal bilancio di chiusura della societa’ al 2005 dei costi di costruzione degli immobili, con il conseguente mascheramento delle perdite di patrimonio netto, in denunciata violazione dell’articolo 2423 c.c., e la conseguente attribuzione di parte del patrimonio sociale ai soci nonostante la situazione di scioglimento per azzeramento del capitale sociale, se scrutinati alla luce dei principi sopra riferiti e posti a tutela degli interessi del ceto creditorio e della societa’, avrebbero dovuto essere vagliati nel loro insieme, e non separatamente, considerandone la potenzialita’ lesiva rispetto alle ragioni del ceto creditore.
1.13. La Corte di merito, invece, ha valutato isolatamente l’operazione effettuata ricorrendo oltretutto al superato concetto di “operazione nuova”, non piu’ indicato dal legislatore del 2003 come elemento caratterizzante l’attivita’ gestionale da non compiere dopo lo scioglimento della societa’, senza considerare, invece, che l’operazione di cessione dei beni ai soci e’ potenzialmente capace di provocare la dispersione dei valori dell’impresa sociale che gli amministratori sono obbligati ad evitare, e cio’ anche a costo di una compressione degli interessi personali dei soci a vedersi assegnare pro quota il patrimonio sociale. Sul punto si confronti Cass. Sez. 1, Sentenza n. 2156 del 05/02/2015, ove, anche in riferimento al vecchio testo abrogato, riferisce che “nella valutazione di tale prova occorre, peraltro, considerare che gli amministratori non sono solo tenuti all’ordinario (e non anomalo) adempimento delle obbligazioni assunte in epoca antecedente allo scioglimento della societa’ (articolo 2449, comma 2, testo previgente, e attuale articolo 2486 c.c., comma 2), ma hanno anche il potere-dovere di compiere, in epoca successiva al menzionato scioglimento, quegli atti negoziali di gestione della societa’ necessari al fine di preservarne l’integrita’ del patrimonio” (cfr. anche articolo 2486 c.c., comma 1, nuovo testo, applicabile al caso in esame).
1.14. Per di piu’, la giurisprudenza, in un’ occasione assimilabile a quella in esame, relativa a un’azione revocatoria ordinaria, ha ritenuto che l’atto di assegnazione mediante il quale la cooperativa edilizia trasferisce al socio la proprieta’ dell’immobile realizzato non e’ normalmente soggetto a revocatoria ordinaria qualora rappresenti un atto dovuto, avendo la cooperativa accettato la specifica prenotazione del socio e avendo questi pagato il corrispettivo (Sez. 1, Sentenza n. 20677 del 22/11/2012), a meno che l’attivita’ preliminare all’assegnazione sia stata compiuta in frode ai creditori, a tal fine dovendosi valutare la sussistenza dell’elemento soggettivo ex articolo 2901 c.c. con riguardo al momento dell’attivita’ preliminare all’assegnazione e la sussistenza delreventus damni” con riguardo al momento dell’assegnazione stessa. Nel caso in esame, dunque, non e’ stato verificato se l’attivita’ di assegnazione degli immobili, intervenuta in una situazione patrimoniale solo apparentemente bilanciata, in cui la societa’ era pero’ in stato di scioglimento, sia stato in grado di determinare il danno sociale prospettato.
1.15. Rispetto all’azione sociale esercitata dal creditore, pertanto, sotto il profilo causale il Giudice di merito dovra’ accertare se gli amministratori abbiano messo in atto, in ipotesi, una gestione del patrimonio sociale, consistita nell’assegnazione dei beni immobili ai soci della cooperativa, che, per quanto rientrante nello scopo sociale mutualistico della societa’ cooperativa a r.l., si e’ rivelata a detrimento dell’integrita’ del patrimonio sociale posto a garanzia dei creditori ex articolo 2394 c.c., confrontando le conseguenze di tale attivita’ con lo stato di scioglimento della societa’, non prontamente rilevato dagli organi sociali, in cui gli amministratori abbiano operato in un’ottica di “continuita’ aziendale” in violazione degli obblighi di conservazione del patrimonio sociale di cui all’articolo 2486 c.c..
2. Con il secondo motivo la ricorrente denuncia ex articolo 360 c.p.c., n. 5 omesso esame di un fatto decisivo o travisamento degli atti, in quanto la Corte d’appello di Roma in relazione al 2 motivo di appello, riguardante l’erronea identificazione da parte del tribunale del nesso causale tra la violazione dell’obbligo di cui all’articolo 2486 c.c. (come titolo autonomo di responsabilita’) e il mancato pagamento del debito della cooperativa verso la societa’, assume che il tribunale l’avrebbe a monte dichiarata inammissibile in quanto avanzata soltanto con la prima memoria ex articolo 183 c.p.c., con cio’ esplicitando quale autonoma ragione della decisione un profilo di inammissibilita’ in quanto si poneva a base di una causa petendi diversa, e tale aspetto non risulterebbe neppure censurato. Deduce la ricorrente che il Tribunale aveva rigettato la domanda e non l’aveva dichiarata inammissibile.
2.1. Rileva questa Corte che il motivo e’ inammissibile, per come dedotto, trattandosi di una violazione incongruamente denunciata in termini di omesso esame di un fatto rilevante e decisivo, e inottemperante del criterio dell’autosufficienza, non essendo neppure compiutamente riportati i passaggi motivazionali della sentenza di prime cure rilevanti in parte qua.
3. Con il terzo motivo la ricorrente denuncia ex articolo 360 c.p.c., n. 3 violazione e falsa applicazione degli articoli 183 e 189 c.p.c. in relazione all’articolo 99 c.p.c. e all’articolo 24 Cost., laddove la Corte d’appello in relazione al 2 motivo di appello ha dichiarato inammissibile l’impugnazione anche sotto il profilo della tardivita’ della domanda o eccezione non riproposta in sede di precisazione delle conclusioni.
3.1. Il motivo e’ assorbito da quanto detto sopra al punto 1 riguardo a alla rilevanza del denunciato stato di scioglimento della societa’ ai fini della valutazione del danno determinatosi in ragione dell’assegnazione degli immobili ai soci della cooperativa, ai fini della valutazione dell’azione esercitata dal creditore nella cornice dell’articolo 2394 c.c..
4. Con il 4 motivo la ricorrente denuncia violazione e falsa applicazione dell’articolo 486 c.c., articolo 2423 c.c. e ss., in relazione agli articoli 2393 c.c. e ss. ex articolo 360 c.p.c., comma 1, n. 3, laddove la Corte d’appello ha respinto nel merito la domanda avanzata dalla ricorrente ex articolo 2486 c.c., sull’assunto che non e’ possibile ricondurre l’assegnazione degli alloggi nella nozione di operazione nuova vietata al verificarsi della causa di scioglimento della societa’.
4.1. Il motivo e’ assorbito da quanto sopra riferito al punto 1, sull’assunto che la violazione di legge relativa all’obbligo ex articolo 2486 c.c. di gestire la societa’ ai soli fini della conservazione dell’integrita’ del valore del patrimonio sociale rileva non tanto perche’ l’attribuzione dei beni sociali ai soci della cooperativa non rientri nella categoria di “operazione nuova” vietata, come ritenuto dai giudici di merito, ma perche’ essa denota un’ operazione gestionale, messa in atto dopo il verificarsi della causa di scioglimento della societa’, potenzialmente idonea a determinare un concreto depauperamento del patrimonio della societa’ cooperativa ai fini della valutazione dell’unitario profilo di responsabilita’ degli amministratori e del revisore dedotto sotto l’ombrello dell’articolo 2394 c.c..
5. Con il 5 motivo si deduce la nullita’ della sentenza per violazione dell’articolo 112 c.p.c., omessa pronuncia ex articolo 360 c.p.c., n. 4.
5.1. La censura e’ inammissibile in quanto la sentenza impugnata ha esaminato il 3 motivo di appello inerente alla pretesa violazione degli articoli 2043 e 2622 c.c. e articolo 483 c.p.c., riferito alle false attestazioni sociali, ritenendo, che esso reiteri questioni e argomenti gia’ enunciati nel 1 motivo di gravame che si sono confrontati al paragrafo 2. La ricorrente deduce che e’ rimasta senza risposta l’autonoma domanda di risarcimento collegata alle false comunicazioni sociali fin danno della societa’idei soci del creditore ascritte agli amministratori (OMISSIS), (OMISSIS) e (OMISSIS). Tuttavia nel denunciare tale omissione processuale il ricorrente non riferisce quale ulteriore danno, rispetto a quello dedotto ex articolo 2394 c.c., il creditore ha fatto valere, non dimostrando l’interesse concreto a sollevare tale vizio processuale.
6. Con il 60 motivo il ricorrente denuncia violazione e falsa applicazione dell’articolo 2043 c.c. anche in relazione agli articoli 2423, 2486, 2622 e 2740 c.c. nonche’ all’articolo 483 c.p..
6.1. La ricorrente denuncia che nella citazione del giudizio di primo grado era stato contestato agli amministratori (OMISSIS), (OMISSIS) e (OMISSIS) di aver posto in essere false comunicazioni sociali con il concorso del revisore, posto che il maggiore credito vantato dalla societa’ era stato riportato nel fondo rischi, senza attestazione di contropartita a conto economico, prevista dall’articolo 2425 c.c., nella voce 12, in modo che potesse emergere la relativa perdita patrimoniale. In tal modo l’organo gestionale e quello di controllo non avrebbero fatto emergere dal bilancio la perdita di Euro 170.000 che avrebbe costituito ostacolo insuperabile per assegnare gli alloggi senza tener conto dei corrispondenti crediti della ricorrente, oltre ad altre somme che andavano appostate a debito, quale l’importo di Euro 398.099,50, compresi gli interessi moratori al 31/12/12 e le spese giudiziali.
6.2. Il motivo e’ assorbito per quanto rilevato al punto 1, posto che la violazione si correla al danno prospettato e non e’ autonomamente valutabile entro la cornice di un diverso titolo di responsabilita’.
7. Conclusivamente il ricorso viene accolto in relazione al primo motivo; viene dichiarato inammissibile quanto al secondo e quinto motivo, con assorbimento dei motivi 3, 4 e 6; conseguentemente, la Corte cassa la sentenza e rinvia alla Corte d’appello di Roma affinche’, in diversa composizione, decida alla luce dei suddetti principi, anche in merito alle spese del giudizio di legittimita’.

P.Q.M.

La Corte,
accoglie il ricorso in relazione al primo motivo;
dichiara inammissibile il ricorso quanto al secondo e quinto motivo, con assorbimento dei motivi 3, 4 e 6;
cassa in relazione, rinviando alla Corte d’appello di Roma affinche’ decida, in diversa composizione, anche sulle spese del giudizio di legittimita’.

 

In caso di diffusione omettere le generalità e gli altri dati identificativi dei soggetti interessati nei termini indicati.

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