Requisiti per l’assunzione e di discriminazioni indirette nell’accesso al lavoro

Corte di Cassazione, sezione lavoro, Ordinanza 4 febbraio 2019, n. 3196.

La massima estrapolata:

In tema di requisiti per l’assunzione e di discriminazioni indirette nell’accesso al lavoro, laddove una norma secondaria preveda il requisito della statura minima, identico sia per gli uomini che per le donne, in contrasto con il principio di eguaglianza, poiché non tenente conto della diversità di statura mediamente riscontrabile tra uomini e donne, compete al giudice apprezzarne, incidentalmente, la legittimità ai fini della disapplicazione, valutando la rigorosa rispondenza del limite staturale alla funzionalità e alle mansioni da svolgere.

Ordinanza 4 febbraio 2019, n. 3196

Data udienza 11 dicembre 2018

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE

SEZIONE LAVORO

Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati:

Dott. DI CERBO Vincenzo – Presidente

Dott. PATTI Adriano Piergiovanni – rel. Consigliere

Dott. PONTERIO Carla – Consigliere

Dott. CINQUE Guglielmo – Consigliere

Dott. AMENDOLA Fabrizio – Consigliere

ha pronunciato la seguente:

SENTENZA
sul ricorso 29926/2014 proposto da:
(OMISSIS) S.P.A., C.F. (OMISSIS), in persona del legale rappresentante pro tempore, elettivamente domiciliata in (OMISSIS), presso lo studio dell’avvocato (OMISSIS), che la rappresenta e difende;
– ricorrente –
contro
(OMISSIS), elettivamente domiciliata in (OMISSIS), presso lo studio dell’avvocato (OMISSIS), rappresentata e difesa dagli avvocati (OMISSIS) e (OMISSIS);
– controricorrente –
avverso la sentenza n. 7475/2014 della CORTE D’APPELLO di ROMA, depositata il 15/10/2014, R.G.N. 6129/2010;
udita la relazione della causa svolta nella pubblica udienza del 11/12/2018 dal Consigliere Dott. ADRIANO PIERGIOVANNI PATTI;
udito il P.M. in persona del Sostituto Procuratore Generale Dott. FRESA Mario, che ha concluso per il rigetto del ricorso;
udito l’Avvocato (OMISSIS);
udito l’Avvocato (OMISSIS) per delega verbale Avvocato (OMISSIS).

FATTO

Con sentenza del 15 ottobre 2014, la Corte d’appello di Roma rigettava l’appello proposto da (OMISSIS) s.p.a. avverso la sentenza di primo grado, che l’aveva condannata all’assunzione di (OMISSIS) dalla data (21 luglio 2006) di comunicazione dell’inidoneita’ fisica per deficit staturale (altezza inferiore a 160 cm.), in relazione alla procedura di assunzione di personale con qualifica di Capo Servizio treno, bandita dall’azienda nel 2006.
La Corte capitolina condivideva la valutazione del Tribunale del suddetto limite alla stregua di discriminazione indiretta, in violazione della L. n. 125 del 1991, articolo 4, come modificato dal Decreto Legislativo n. 145 del 2005, articolo 2, di attuazione della Direttiva 2002/73/CE (in materia di accesso al lavoro, alla formazione e alla promozione professionale e di condizioni di lavoro) poi confluito nel Decreto Legislativo n. 198 del 2006, articolo 25, siccome non oggettivamente giustificato, ne’ comprovato nella sua pertinenza e proporzionalita’ alle mansioni comportate dalla suddetta qualifica.
Con atto notificato il 18 dicembre 2014, (OMISSIS) s.p.a. ricorreva per cassazione con quattro motivi, illustrati da memoria ai sensi dell’articolo 378 c.p.c., cui la lavoratrice resisteva con controricorso.

MOTIVI DELLA DECISIONE

1. Con il primo motivo, la ricorrente deduce violazione e falsa applicazione del Decreto Legislativo n. 198 del 2006, articolo 25, in riferimento al D.C.P.M. n. 411 del 1987, e al Decreto Ministeriale Trasporti 158/T del 19 settembre 1986, del CCNL 2003 in relazione alla figura di Capo Treno Servizi, per esclusione di una discriminazione indiretta nel limite staturale previsto dal quadro normativo denunciato di violazione, del quale la societa’ si era limitata a prendere atto e ad osservare nella sua prassi selettiva in oggetto, in assenza di alcuna indagine da parte della Corte territoriale sulla necessita’ del suddetto requisito di idoneita’ fisica per le mansioni tecniche comportate dalla qualifica di Capo Treno Servizi, pure analiticamente allegate.
2. Con il secondo, la ricorrente deduce omesso esame di un punto oggetto di discussione tra le parti e violazione ed errata interpretazione del CCNL 2003 in relazione alla figura di (OMISSIS), in ordine alle allegazioni e produzioni documentali di (OMISSIS) sulla necessita’ del limite staturale in riferimento alle mansioni tecniche del Capo Servizi Treno (con particolare riguardo alle attivita’ indicate a pgg. 28 e 29 del ricorso).
3. Con il terzo, la ricorrente deduce violazione dell’articolo 112 c.p.c., per la non corrispondenza della pronuncia (di mancanza di allegazione e prova dalla societa’ ricorrente della rigorosa rispondenza del limite staturale alla funzionalita’ e sicurezza del servizio da svolgere, tenuto conto della possibilita’ di compimento di singole manovre da parte di altro personale) alla domanda della parte, non contenente una tale richiesta, e pertanto sotto il profilo del vizio di ultrapetizione.
4. Con il quarto, la ricorrente deduce violazione dell’articolo 112 c.p.c., per omessa pronuncia sul primo motivo di appello della societa’ ricorrente in merito all’eccezione di inammissibilita’ della domanda di disapplicazione della lavoratrice, per il previo vaglio di costituzionalita’ delle sue difese.
5. Il primo motivo (violazione e falsa applicazione del Decreto Legislativo n. 198 del 2006, articolo 25, in riferimento al D.C.P.M. n. 411 del 1987, al Decreto Ministeriale Trasporti 158/T del 19 settembre 1986 e del CCNL 2003 in relazione alla figura di (OMISSIS), per esclusione di una discriminazione indiretta nel limite staturale previsto dal quadro normativo denunciato di violazione) puo’ essere esaminato congiuntamente con il secondo (omesso esame di un punto oggetto di discussione tra le parti e violazione ed errata interpretazione del CCNL 2003 in relazione alla figura di (OMISSIS), in ordine alle allegazioni e produzioni documentali di (OMISSIS) sulla necessita’ del limite staturale), per evidenti ragioni di stretta connessione.
5.1. Essi sono infondati.
5.2. E cio’ a parte alcuni aspetti di inammissibilita’ per violazione del principio di specificita’ prescritto dall’articolo 366 c.p.c., comma 1, nn. 4 e 6, sotto i profili di: a) omessa specifica indicazione della sede di produzione, ne’ tanto meno trascrizione della documentazione delle mansioni tecniche comportate dalla qualifica di (OMISSIS) (Cass. 30 luglio 2010, n. 17915; Cass. 31 luglio 2012, n. 13677; Cass. 20 settembre 2013, n. 21632; Cass. 3 gennaio 2014, n. 48), genericamente indicate come “analiticamente allegate da (OMISSIS)” e pari vago riferimento alla documentazione prodotta (al primo capoverso di pg. 14 e all’ultimo di pg. 28 del ricorso); b) omessa confutazione (Cass. 22 settembre 2014, n. 19959; Cass. 19 agosto 2009, n. 18421; Cass. 3 luglio 2008, n. 18202) dell’argomentato ragionamento probatorio della Corte territoriale (al terz’ultimo e penultimo capoverso di pg. 5 della sentenza), con una sottesa prospettazione di elusione dell’onere della prova, individuato come non della parte ma addirittura officioso.
5.3. Ed infatti, non sussiste la violazione di norme di diritto denunciata.
E’ noto come le discriminazioni, fondate sul sesso, definite “indirette” si distinguano da quelle dirette. Ed e’ stato ancora recentemente ribadito (Cass. 5 aprile 2016, n. 6575) che soltanto le disposizioni, i criteri o le prassi che integrino le prime possono, in forza dell’articolo 2, n. 2, secondo trattino della direttiva n. 76/207/CEE, evitare la qualifica di discriminazione, a condizione che siano “giustificati da una finalita’ legittima e i mezzi impiegati per il (loro) conseguimento siano appropriati e necessari” (Decreto Legislativo n. 198 del 2006, articolo 25, comma 2), mentre una siffatta possibilita’ non e’ prevista per le disparita’ di trattamento atte a costituire discriminazioni dirette, al sensi dell’articolo 2, n. 2, primo trattino, di tale direttiva (Corte giustizia UE 18 novembre 2010, procedimento C-356/09).
Sotto il profilo probatorio, il Decreto Legislativo n. 198 del 2006, articolo 40, nel fissare un principio applicabile sia nei casi di procedimento speciale antidiscriminatorio che di azione ordinaria, promossi dal lavoratore ovvero dal consigliere di parita’, non stabilisce poi (tanto per le discriminazioni dirette, che indirette) un’inversione dell’onere, ma solo un’attenuazione del regime probatorio ordinario, prevedendo a carico del soggetto convenuto, in linea con quanto disposto dall’articolo 19 della Direttiva CE n. 2006/54 (come interpretato da Corte di Giustizia Ue 21 luglio 2011, C-104/10), l’onere di fornire la prova dell’inesistenza della discriminazione, ma cio’ solo dopo che il ricorrente abbia fornito al giudice elementi di fatto, desunti anche da dati di carattere statistico, relativi ai comportamenti discriminatori lamentati, purche’ idonei a fondare, in termini precisi (ossia determinati nella loro realta’ storica) e concordanti (ossia fondati su una pluralita’ di fatti noti convergenti nella dimostrazione del fatto ignoto), anche se non gravi, la presunzione dell’esistenza di atti, patti o comportamenti discriminatori in ragione del sesso (Cass. 5 giugno 2013, n. 14206; Cass. 12 ottobre 2018, n. 25543).
5.4. Ebbene, nel caso di specie, la Corte capitolina ha ritenuto, come gia’ il Tribunale, che il limite staturale di 160 cm. prescritto, sulla base del quadro normativo oggetto di denuncia di violazione con il primo motivo, nella procedura di assunzione di personale con qualifica di (OMISSIS), bandita dall’azienda nel 2006, costituisca appunto una discriminazione indiretta, in violazione della L. n. 125 del 1991, articolo 4, come modificato dall’articolo 2 d.lg. 145/2005 di attuazione della Direttiva 2002/73/CE (in materia di accesso al lavoro, alla formazione e alla promozione professionale e di condizioni di lavoro) poi confluito nel Decreto Legislativo n. 198 del 2006, articolo 25, siccome non oggettivamente giustificato, ne’ comprovato nella sua pertinenza e proporzionalita’ alle mansioni comportate dalla suddetta qualifica.
Nella suddetta valutazione, essa ha esattamente applicato il principio di diritto, secondo cui, in tema di requisiti per l’assunzione, qualora in una norma secondaria sia prevista una statura minima identica per uomini e donne, in contrasto con il principio di uguaglianza, perche’ presupponga erroneamente la non sussistenza della diversita’ di statura mediamente riscontrabile tra uomini e donne e comporti una discriminazione indiretta a sfavore di queste ultime, il giudice ordinario ne apprezza, incidentalmente, la legittimita’ ai fini della disapplicazione, valutando in concreto la funzionalita’ del requisito richiesto rispetto alle mansioni (Cass. 13 novembre 2007, n. 23562; in termini: Cass. 15 novembre 2013, n. 25734, con affermazione della valutazione in concreto, ai fini della disapplicazione, della funzionalita’ del requisito richiesto rispetto alle mansioni; Cass. 14 dicembre 2017, n. 30083). E cio’ sulla base di un apprezzamento in concreto del non avere “l’azienda”, come “avrebbe dovuto” secondo l’onere probatorio a suo carico sopra illustrato, provato “la rigorosa rispondenza del limite staturale alla funzionalita’ e alla sicurezza del servizio da svolgere” (cosi’ al penultimo capoverso di pg. 5 della sentenza), a dimostrazione di una congrua giustificazione della statura minima in riferimento alle mansioni comportate dalla qualifica. Sicche’, la Corte territoriale ha compiuto un accertamento incensurabile in sede di legittimita’, di sindacato di ragionevolezza nell’individuazione e disapplicazione della norma discriminatoria indiretta, nel caso di specie rispettato.
5.5. Se allora tanto e’, i due motivi congiuntamente scrutinati si risolvono nella contestazione sostanziale dell’accertamento di fatto della Corte territoriale, insindacabile in sede di legittimita’, qualora sorretti da adeguata argomentazione (Cass. 16 dicembre 2011, n. 27197; Cass. 18 marzo 2011, n. 6288; Cass. 19 marzo 2009, n. 6694), come appunto nel caso di specie (per le ragioni dette), tanto meno alla luce del piu’ rigoroso ambito devolutivo del novellato testo dell’articolo 360 c.p.c., comma 1, n. 5, (Cass. s.u. 7 aprile 2014, n. 8053; Cass. 20 novembre 2015, n. 23828; Cass. 12 ottobre 2017, n. 23940), applicabile ratione temporis, neppure configurandosi all’evidenza un’omissione di esame di alcun fatto storico.
6. Il terzo motivo, relativo a violazione dell’articolo 112 c.p.c., per vizio di ultrapetizione nella pronuncia di difetto di allegazione e prova dalla societa’ ricorrente della rigorosa rispondenza del limite staturale alla funzionalita’ e sicurezza del servizio da svolgere non corrispondente alla domanda della parte, e’ infondato.
6.1. Ricorre infatti vizio di ultrapetizione, quando il giudice pronunci oltre i limiti delle pretese e delle eccezioni fatte valere dalla parti ovvero su questioni estranee all’oggetto del giudizio e non rilevabili d’ufficio, attribuendo un bene della vita non richiesto o diverso da quello domandato (Cass. 24 settembre 2015, n. 18868; Cass. 10 maggio 2018, n. 11304). Ma non quando, come nel caso di specie, il giudice abbia semplicemente argomentato un passaggio motivo (in particolare al penultimo capoverso di pg. 5 della sentenza), a supporto dell’accoglimento della domanda di una (aspirante) lavoratrice di accertamento della natura antidiscriminatoria indiretta in proprio danno nella procedura di assunzione di personale con qualifica di (OMISSIS).
7. Anche il quarto motivo, di violazione dell’articolo 112 c.p.c., per omessa pronuncia sul primo motivo di appello della societa’ ricorrente, e’ infondato.
7.1. Non sussiste l’omessa pronuncia denunciata, per l’implicito rigetto dell’eccezione di inammissibilita’ della domanda di disapplicazione formulata dalla lavoratrice, posto che la Corte territoriale ha esaminato il merito sostanziale, accogliendo la domanda in esito alla verificata natura antidiscriminatoria indiretta della previsione della procedura selettiva di assunzione (Cass. 8 marzo 2007, n. 5351; Cass. 6 dicembre 2017, n. 29191).
Dalle superiori argomentazioni discende pertanto il rigetto del ricorso, con la regolazione delle spese secondo il regime di soccombenza, con distrazione in favore dei difensori anticipatari, secondo la loro richiesta.

P.Q.M.

La Corte rigetta il ricorso e condanna (OMISSIS) s.p.a. alla rifusione, in favore della controricorrente, delle spese del giudizio, che liquida in Euro 200,00 per esborsi e Euro 5.000,00 per compensi professionali, oltre rimborso per spese generali in misura del 15 % e accessori di legge, con distrazione ai difensori anticipatari.
Ai sensi del Decreto del Presidente della Repubblica n. 115 del 2002, articolo 13, comma 1 quater, da’ atto della sussistenza dei presupposti per il versamento, da parte della ricorrente, dell’ulteriore importo a titolo di contributo unificato pari a quello dovuto per il ricorso, a norma dello stesso articolo 13, comma 1 bis.

Avv. Renato D’Isa

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