Corte di Cassazione, sezione VI, sentenza 18 febbraio 2016, n. 6665. E’ certamente suscettibile di integrare la violazione di legge rilevante ai fini dell’art. 323 cod. pen. l’inosservanza alle disposizioni fissate in materia di procedimento disciplinare dalla legge (art. 2106 cod. civ.; D.Lgs. 30 marzo 2001, n. 165, come modificato con D.Lgs. 27 ottobre 2009, n.150), allorchè il potere disciplinare sia esercitato non in funzione dell’interesse pubblico, ma da motivi pretestuosi e sorretti da un intento ritorsivo

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cassazione 5

Suprema Corte di Cassazione

sezione VI

sentenza 18 febbraio 2016, n. 6665

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE

SEZIONE SESTA PENALE

Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati:

Dott. AGRO’ Antonio – Presidente

Dott. PETRUZZELLIS Anna – Consigliere

Dott. GIORDANO Umberto – Consigliere

Dott. DI SALVO Emanuele – Consigliere

Dott. BASSI A. – rel. Consigliere

ha pronunciato la seguente:

SENTENZA

sul ricorso proposto da:

Procuratore della Repubblica presso il Tribunale di Viterbo;

nei confronti di:

(OMISSIS), nato il (OMISSIS);

(OMISSIS), nata il (OMISSIS);

avverso la sentenza n. 1311/2015 del 10/07/2015 del GIP del Tribunale di Viterbo;

visti gli atti, il provvedimento impugnato e il ricorso;

udita la relazione svolta dal consigliere Dott. Alessandra Bassi;

udito il Pubblico Ministero, in persona del Sostituto Procuratore generale Dott. ORSI Luigi, che ha concluso chiedendo che la sentenza sia annullata con rinvio;

uditi i difensori Avv. (OMISSIS) per (OMISSIS) e Avv. (OMISSIS) per (OMISSIS), che hanno concluso chiedendo che il ricorso sia dichiarato inammissibile o rigettato.

RITENUTO IN FATTO

1. Con sentenza del 10 luglio 2015, il Giudice per le indagini preliminari di Viterbo ha dichiarato non luogo a procedere nei confronti di (OMISSIS) e (OMISSIS) in relazione ai reati di abuso d’ufficio (contestati al (OMISSIS) sub capi A, B e M, alla (OMISSIS) sub capi B e M) per avere – rispettivamente quali direttore generale e direttore dell’area tecnica dell’ATER (Azienda Territoriale per l’Edilizia Residenziale Pubblica) della Provincia di Viterbo – elevato rilievi e sanzioni disciplinari, nonche’ disposto – quanto al capo M), il licenziamento disciplinare, nei confronti di (OMISSIS), ingegnere funzionario della predetta Agenzia territoriale, sulla base di presupposti inesistenti e dunque cagionando alla medesima un danno ingiusto.

1.1. A sostegno della decisione, il Giudice ha rilevato che i rapporti di lavoro con l’Agenzia Territoriale in oggetto sono regolati dalle norme del codice civile, di tal che l’inosservanza o la contestata mancata o erronea applicazione delle disposizioni che disciplinano i rapporti tra i dipendenti e l’ATER, quale amministrazione pubblica, non costituiscono violazioni di legge o regolamento idonee ad integrare la fattispecie di abuso d’ufficio; che, quanto al reato di cui al capo M), il licenziamento senza preavviso disposto quale sanzione disciplinare e’ ascrivibile al solo (OMISSIS), non potendo essere attribuita una responsabilita’ oggettiva alla (OMISSIS) per essere ella titolare del potere di iniziativa per l’applicazione delle sanzioni, di tal che la stessa deve essere prosciolta per non avere commesso il fatto.

2. Avverso la sentenza ha presentato ricorso il Procuratore della Repubblica presso il Tribunale di Viterbo e ne ha chiesto l’annullamento per inosservanza ed erronea applicazione di legge penale e di altre norme giuridiche nonche’ per contraddittorieta’ e manifesta illogicita’ della motivazione. Evidenzia il ricorrente che, nella specie, non vengono in rilievo violazioni di legge concernenti aspetti privatizzati del rapporto di lavoro, ma l’esercizio del potere attribuito all’ufficio di appartenenza del pubblico ufficiale o dell’esercente il pubblico servizio che si contesta essere stato esercitato, non per uno scopo pubblico, bensi’ per un interesse personale e egoistico degli imputati, i quali sono stati del resto rinviati a giudizio in relazione alle restanti imputazioni “direttamente conseguenti alla insussistenza degli addebiti disciplinari pretestuosamente mossi alla dipendente”, segnatamente per falso per soppressione e diverse ipotesi di calunnia in danno di (OMISSIS) di cui ai capi E), F), G), H), nonche’ per le ulteriori ipotesi di abuso d’ufficio in danno della medesima (OMISSIS) di cui ai capi L) e M), in tutto analoghe a quelle di cui ai capi A) e B) per le quali il Giudice ha disposto il non luogo a procedere. Il ricorrente ha rilevato come, nella specie, risultino violate le disposizioni concernenti i presupposti per elevare sanzioni disciplinari definite agli articoli 54-bis, 55 e 55-bis, in relazione al Decreto Legislativo 30 marzo 2001, n. 165, articolo 40, norme insuscettibili di deroga ad opera della contrattazione collettiva.

Quanto al capo M), il ricorrente rileva come il Giudice abbia prosciolto (OMISSIS) nel contempo – e contraddittoriamente – disponendo il rinvio a giudizio della stessa per il reato di cui al capo L), del tutto omologo e costituente antefatto del licenziamento disciplinare di cui allo stesso capo M).

D’altra parte, il Giudice ha trascurato di considerare gli elementi di fatto da cui risulta dimostrato il concorso della (OMISSIS) nella vicenda, di tal che, per un verso, appare irrilevante il mero dato formale rappresentato dall’assenza della firma dell’imputata nel provvedimento di licenziamento della (OMISSIS); per altro verso, risulta apodittica la ritenuta assenza del dolo intenzionale, invece desumibile dalle condotte oggetto del reato sub capo L), in termini di piena adesione alla pianificata attivita’ del (OMISSIS) ed alla mancanza di qualunque fine pubblico sottostante al disposto licenziamento.

3. Nella memoria depositata in cancelleria, l’Avv. (OMISSIS), difensore di fiducia di (OMISSIS), ha chiesto che il ricorso del Procuratore di Viterbo sia rigettato, evidenziando che i dipendenti degli enti pubblici economici, quale e’ appunto l’ATER, hanno uno status di natura privatistica; che le condotte degli imputati sono conformi alle norme del Decreto Legislativo 30 marzo 2001, n. 165, dal momento che il Tribunale di Viterbo, Sezione civile, ha sancito la legittimita’ del licenziamento irrogato alla (OMISSIS), ritenendo fondati gli addebiti disciplinari.

CONSIDERATO IN DIRITTO

1. Il ricorso e’ fondato e la decisione impugnata deve essere annullata con rinvio al Tribunale di Viterbo per nuova deliberazione.

2. In via del tutto preliminare, deve essere rilevato come – anche a seguito delle modifiche alla disciplina della udienza preliminare e dei presupposti della sentenza di non luogo a procedere operate con la novella con Legge 16 dicembre 1999, n. 479 -, la sentenza di non luogo a procedere mantenga natura di sentenza di natura processuale e non di merito. Secondo il consolidato orientamento di questa Corte, il criterio di valutazione per il giudice dell’udienza preliminare non e’ dunque l’innocenza dell’imputato, ma l’inutilita’ del dibattimento, anche in presenza di elementi di prova contraddittori od insufficienti. Ne consegue che il giudice deve pronunziare sentenza di non luogo a procedere solo quando sia ragionevolmente prevedibile che gli stessi siano destinati a rimanere tali all’esito del giudizio (Cass. Sez. 6, n. 33921 del 17/07/2012, P.C. in proc. Rolla, Rv. 253127; Sez. 2, n. 48831 del 14/11/2013 – dep. 05/12/2013, Pg in proc. Maida, Rv. 257645).

In altri termini, il giudice puo’ pervenire ad una sentenza di non luogo a procedere solo in presenza di una situazione di innocenza che appaia non superabile in dibattimento dall’acquisizione di nuovi elementi di prova o da una possibile diversa valutazione del compendio probatorio gia’ acquisito; e cio’ anche quando, come prevede espressamente l’articolo 425 c.p.p., comma 3, “gli elementi acquisiti risultano insufficienti, contraddittori o comunque non idonei a sostenere l’accusa in giudizio”, disposizione che conferma che la prospettiva del giudice dell’udienza preliminare non e’ l’accertamento dell’innocenza dell’imputato bensi’ la sostenibilita’ dell’accusa in giudizio e dunque la superfluita’ del giudizio dibattimentale. In presenza di fonti di prova che si prestino ad una molteplicita’ ed alternativita’ di soluzioni valutative, il giudice deve verificare se tale situazione possa essere superata attraverso le verifiche e gli approfondimenti propri della fase del dibattimento, ma non puo’ operare valutazioni di tipo sostanziale che spettano, nella predetta fase, al giudice naturale (Cass. Sez. 6, n. 6765 del 24/01/2014, Pmt in proc. Luchi e altri, Rv. 258806).

3. Ritiene il Collegio che, nel pronunciare sentenza liberatoria nei confronti dell’imputato (OMISSIS) quanto a tutte le imputazioni al medesimo elevate e dell’imputata (OMISSIS) quanto al capo B), il Giudice dell’udienza preliminare si sia effettivamente mantenuto entro i confini posti al proprio sindacato, limitandosi ad operare una diagnosi di sostenibilita’ della imputazione alla stregua del materiale probatorio raccolto e con specifico riguardo all’accusa che l’inquirente chiede di sostenere in dibattimento, e che, nondimeno, abbia errato nell’applicare le norme – sostanziali e processuali – che vengono in rilievo nella specie, pervenendo ad una valutazione prognostica inesatta circa la non sostenibilita’ dell’accusa in giudizio.

4. Con riguardo alle contestazioni di abuso d’ufficio, va invero rilevato che – contrariamente a quanto deciso dal Giudice laziale – nel caso sub iudice, la condotta di abuso d’ufficio non riguarda la contestata violazione di norme a disciplina del rapporto di lavoro in seno all’ente pubblico, rapporto avente indubitabilmente natura privatistica, bensi’ l’esercizio da parte del pubblico ufficiale o dell’esercente il pubblico servizio del potere attribuito all’ufficio di appartenenza in una materia, quale quella disciplinare, che e’ e resta disciplinata dalla legge.

4.1. Ed invero, il potere disciplinare nel pubblico impiego, pur rientrando nell’area della gestione del rapporti di lavoro sottoposto a contratto collettivo di matrice privatistica e si esprima mediante atti negoziali, e non con provvedimenti amministrativi, deve essere esercitato nei limiti disegnati dalla legge ed eventualmente integrati dalla contrattazione collettiva.

Giova rammentare che la disciplina legale in materia e’ delineata da plurime fonti normativa, segnatamente dall’articolo 2106 cod. civ., dalla Legge 20 maggio 1970, n. 300, articolo 7 (c.d. Statuto dei lavoratori) e dal Decreto Legislativo 30 marzo 2001, n. 165, articoli da 54 a 55-octies, come modificati con Decreto Legislativo 27 ottobre 2009, n. 150. In particolare, l’articolo 40 del citato decreto stabilisce, al comma 1, che “La contrattazione collettiva determina i diritti e gli obblighi direttamente pertinenti al rapporto di lavoro, nonche’ le materie relative alle relazioni sindacali. (…) Nelle materie relative alle sanzioni disciplinari, alla valutazione delle prestazioni ai fini della corresponsione del trattamento accessorio, della mobilita’ e delle progressioni economiche, la contrattazione collettiva e’ consentita negli esclusivi limiti previsti dalle norme di legge”. All’articolo 55, commi 1 e 2, stesso decreto viene espressamente sancito: “1. Le disposizioni del presente articolo e di quelli seguenti, fino all’articolo 55-octies, costituiscono norme imperative, ai sensi e per gli effetti dell’articolo 1339 c.c. e articolo 1419 c.c., comma 2, e si applicano ai rapporti di lavoro di cui all’articolo 2, comma 2, alle dipendenze delle amministrazioni pubbliche di cui all’articolo 1, comma 2.

2. Ferma la disciplina in materia di responsabilita’ civile, amministrativa, penale e contabile, ai rapporti di lavoro di cui al comma 1 si applica l’articolo 2106 c.c.. Salvo quanto previsto dalle disposizioni del presente Capo, la tipologia delle infrazioni e delle relative sanzioni e’ definita dai contratti collettivi. La pubblicazione sul sito istituzionale dell’amministrazione del codice disciplinare, recante l’indicazione delle predette infrazioni e relative sanzioni, equivale a tutti gli effetti alla sua affissione all’ingresso della sede di lavoro”. L’articolo 55-bis (come novellato nel 2009) disciplina le forme e termini del procedimento disciplinare. Infine, l’articolo 54-bis stesso decreto del 2001 prevede una specifica tutela del dipendente pubblico che segnali condotte illecite di cui sia venuto a conoscenza in ragione del rapporto di lavoro, prevedendo che questi non possa essere sanzionato, licenziato o sottoposto ad una misura discriminatoria, diretta o indiretta, avente effetti sulle condizioni di lavoro per motivi collegati direttamente o indirettamente alla denuncia.

4.2. Orbene, dal quadro normativo sopra delineato discende che e’ certamente suscettibile di integrare la violazione di legge rilevante ai fini dell’articolo 323 cod. pen. l’inosservanza alle disposizioni fissate in materia di procedimento disciplinare dalla legge (appunto dall’articolo 2106 cod. civ. e dal Decreto Legislativo 30 marzo 2001, n. 165 come modificato con Decreto Legislativo 27 ottobre 2009, n. 150), allorche’ il potere disciplinare sia esercitato – almeno secondo l’ipotesi accusatoria da sottoporre al vaglio giurisdizionale – non in funzione dell’interesse pubblico, ma da motivi pretestuosi e sorretti da un intento ritorsivo.

Per altro verso, si deve ribadire che, anche dopo la privatizzazione del rapporto di lavoro dei pubblici dipendenti, non e’ mutata la natura pubblicistica della funzione svolta e dei poteri esercitati dai dirigenti amministrativi e, con essa, la qualifica di pubblico ufficiale rilevante ai fini dell’articolo 357 cod. pen. (Sez. 6, n. 19135 del 02/04/2009 – dep. 07/05/2009, Palascino, Rv. 243535).

5. E’ fondato anche il secondo profilo di doglianza concernente il disposto proscioglimento di (OMISSIS) in relazione al delitto di abuso d’ufficio sub capo M).

5.1. Per un verso, va evidenziato come, secondo i principi di diritto gia’ sopra ricordati sub punto 2), in presenza di una situazione nella quale il quadro probatorio si prestava ad una molteplicita’ ed alternativita’ di soluzioni valutative in merito al coinvolgimento diretto della (OMISSIS) nel licenziamento disciplinare, il Giudice si sarebbe dovuto limitare a verificare la possibilita’ di superare tale situazione attraverso le verifiche e gli approfondimenti propri della fase del giudizio, senza compiere valutazioni di tipo sostanziale spettanti al giudice dibattimentale. Operando in tale senso ed, in particolare, entrando nel merito del contributo prestato dalla (OMISSIS) ai fini della adozione del provvedimento di licenziamento nei confronti della (OMISSIS), il Giudice di Viterbo si e’ illegittimamente spinto oltre i limiti previsti per la sentenza ex articolo 425 c.p.p..

5.2. Per altro verso, il Giudice ha comunque errato la’ dove ha escluso il concorso della (OMISSIS) nella condotta di abuso sub capo M) sulla scorta della considerazione che l’imputata, non avendo apposto la propria firma in calce al provvedimento di licenziamento disciplinare non potrebbe rispondere della condotta a mero titolo di responsabilita’ oggettiva, tenuto conto della sua posizione e della conseguente titolarita’ del potere d’iniziativa per l’applicazione delle sanzioni disciplinari.

Ed invero, secondo i principi generali in tema di concorso di persone nel reato cristallizzati nell’articolo 110 cod. pen., il contributo concorsuale acquista rilevanza non solo quando abbia efficacia causale, ponendosi come condizione dell’evento illecito, ma anche quando assuma la forma di un contributo agevolatore e di rafforzamento del proposito criminoso gia’ esistente nei concorrenti, in modo da aumentare la possibilita’ di commissione del reato (Fattispecie in tema di abuso di ufficio) (Sez. 6, n. 36125 del 13/05/2014 – dep. 25/08/2014, Minardo e altro, Rv. 260235).

Ne discende che, almeno in linea ipotetica, non puo’ essere escluso che l’imputata, a prescindere dalla mancata apposizione della firma sotto il provvedimento di licenziamento e senza dover ipotizzare una responsabilita’ oggettiva discendente dalla posizione apicale ricoperta in seno all’ufficio, possa comunque avere assicurato il proprio contributo, morale o materiale, anche di natura meramente agevolatrice, al prodursi dell’evento.

P.Q.M.

annulla la sentenza impugnata e rinvia per nuova deliberazione al Tribunale di Viterbo.