L’assenza o la non specificità delle informazioni ricevute

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Corte di Cassazione, sezione terza civile, Sentenza 19 settembre 2019, n. 23328

Massima estrapolata:

Il paziente che allega un danno alla salute, rimproverando l’assenza o la non specificità delle informazioni ricevute, deve dimostrare, anche tramite presunzioni, che, ove debitamente informato, avrebbe verosimilmente rifiutato l’intervento.

Sentenza 19 settembre 2019, n. 23328

Data udienza 7 novembre 2018

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE

SEZIONE TERZA CIVILE

Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati:

Dott. AMENDOLA Adelaide – Presidente

Dott. SCARANO Luigi Alessandro – Consigliere

Dott. GRAZIOSI Chiara – Consigliere

Dott. GIANNITI Pasquale – Consigliere

Dott. POSITANO Gabriele – rel. Consigliere

ha pronunciato la seguente:

SENTENZA
sul ricorso 12392-2017 proposto da:
(OMISSIS), elettivamente domiciliata in (OMISSIS), presso lo studio dell’avvocato (OMISSIS), rappresentata e difesa dagli avvocati (OMISSIS) giusta procura speciale a margine del ricorso;
– ricorrente –
contro
(OMISSIS), (OMISSIS) SPA GIA’ (OMISSIS) SPA;
– intimati –
avverso la sentenza n. 1904/2016 della CORTE D’APPELLO di FIRENZE, depositata il 22/11/2016;
udita la relazione della causa svolta nella pubblica udienza del 07/11/2018 dal Consigliere Dott. GABRIELE POSITANO;
udito il P.M. in persona del Sostituto Procuratore Generale Dott. CARDINO Alberto, che ha concluso per l’accoglimento del 4 motivo di ricorso;
udito l’Avvocato (OMISSIS);
udito l’Avvocato (OMISSIS).

FATTI DI CAUSA

1. Con atto di citazione del 3 maggio 2002 (OMISSIS) evocava in giudizio (OMISSIS) davanti al Tribunale di Firenze chiedendo che lo stesso fosse ritenuto responsabile dei danni patrimoniali e non patrimoniali subiti a seguito degli interventi chirurgici effettuati dal convenuto. In particolare, esponeva di essere stata convinta dal sanitario ad operarsi, nonostante un quadro clinico non preoccupante, (emorroidi di secondo grado) prospettando un intervento non impegnativo. L’intervento avvenne il (OMISSIS) e nel corso dell’operazione si verifico’ una imponente emorragia, tanto che il giorno (OMISSIS) si rese necessario un secondo intervento chirurgico, caratterizzato da un lungo decorso postoperatorio in cui la paziente accusava dolori lancinanti. A causa di cio’ subi’ un terzo intervento, in data (OMISSIS), senza la preventiva acquisizione del consenso informato. In conseguenza della sintomatologia fortemente dolorosa la paziente si sottoponeva alla visita specialistica di un differente professionista e in data (OMISSIS) ad un quarto intervento chirurgico, che non riusci’ a rimediare i danni cagionati nei precedenti interventi. Il decorso postoperatorio evidenziava la scarsa possibilita’ di restaurare la funzione rettale. Pertanto la paziente sporgeva querela nei confronti del dottor (OMISSIS) e in sede di incidente probatorio veniva accertata la responsabilita’ del professionista sotto il profilo della imperizia nella conduzione dell’assistenza della paziente. Nelle more l’assicuratore del professionista, (OMISSIS) SpA versava volontariamente la somma di Lire 160 milioni in data 12 luglio 2001, trattenuta in acconto.
2. Successivamente alla paziente fu applicato un pace-maker anale, per stimolare lo sfintere, ma a causa dell’aggravarsi della situazione la stimolazione elettrica venne abbandonata per sottoporre la stessa, in data (OMISSIS) ad un intervento di graciloplastica, con autotrapianto del muscolo gracile dal ginocchio al retto. Intervento ripetuto inutilmente in data (OMISSIS). Lamentava, l’attrice, danni alla persona legati al forte carico di dolore fisico e psichico, oltre alla rinunzia ad ogni rapporto sessuale e la conseguente crisi del matrimonio, sfociata nella separazione dal marito.
3. Costituitosi (OMISSIS) chiedeva di chiamare in causa l’assicuratore, (OMISSIS) e insisteva per il rigetto della domanda. Si costituiva (OMISSIS) S.p.A. chiedendo di essere autorizzata a chiamare in causa l’Azienda Sanitaria n. (OMISSIS) Firenze e nel merito concludeva per il rigetto della domanda dell’attrice e per la limitazione del pregiudizio rimborsabile all’assicurato nei termini indicati in contratto (massimale residuo pari ad Euro 433.823,79). Si costituiva la Azienda Usl n. (OMISSIS) Firenze.
4. Il Tribunale di Firenze con sentenza del 26 maggio 2010 riteneva il professionista responsabile degli errati interventi chirurgici, condannandolo al pagamento della somma di Euro 42.055 e l’assicuratore a tenere indenne l’assicurato di ogni somma dovuta all’attrice.
5. Con atto di citazione del 12 ottobre 2010, (OMISSIS) proponeva appello davanti alla Corte territoriale di Firenze ritenendo errata la decisione del primo giudice che avrebbe omesso di tenere conto dell’errore diagnostico preoperatorio rappresentato dalla effettuazione dell’intervento chirurgico in presenza di valori ematici che lo sconsigliavano. Il primo giudice aveva attribuito ad un professionista estraneo al giudizio, il Dott. (OMISSIS), il quale aveva eseguito il quarto intervento, dopo i tre eseguiti dal convenuto, la responsabilita’ del 20% in ordine alle conseguenze dannose e alla stessa (OMISSIS) una responsabilita’ nella misura del 10%, considerando i postumi permanenti riportati dall’attrice in misura inferiore a quella reale e determinando il danno patrimoniale sulla base di un’astratta percentuale, senza tenere conto dell’effettiva perdita totale di ogni reddito, effetto della rinunzia della appellante ad ogni attivita’ imprenditoriale. Infine, evidenziava non era stato preso in esame il profilo della carenza del consenso informato.
6. Si costituivano (OMISSIS) e (OMISSIS) S.p.A. con separati atti e quest’ultima spiegava appello incidentale per la riduzione della somma liquidata a titolo di rimborso delle spese mediche. Si costituiva l’Azienda Usl n. (OMISSIS) di Firenze che chiedeva il rigetto del gravame. Con sentenza non definitiva del 28 febbraio 2013 veniva disposta la estromissione della Azienda sanitaria con compensazione delle spese. Si rinnovava la consulenza medica d’ufficio.
7. La Corte d’Appello di Firenze, con sentenza del 18 novembre 2016, in parziale accoglimento dell’appello principale condannava (OMISSIS) al pagamento della ulteriore somma di Euro 6.549 a titolo di risarcimento del danno da invalidita’ temporanea e della somma di Euro 3781,1 per spese mediche, con condanna dell’assicuratore, nelle more divenuto (OMISSIS) S.p.A., a manlevare il professionista riguardo al pagamento delle somme dovute all’attrice. In accoglimento dell’appello incidentale dell’assicuratore, condannava la (OMISSIS) a restituire a (OMISSIS) la somma di Euro 34.665,72.
8. Avverso tale decisione propone ricorso per cassazione (OMISSIS) affidandosi ad otto motivi. Le altre parti non svolgono attivita’ processuale in questa sede.

RAGIONI DELLA DECISIONE

1. Con il primo motivo si lamenta la violazione dell’articolo 324 c.p.c., articolo 2909 c.c. e articolo 113 c.p.c., con riferimento all’articolo 360 c.p.c., n. 4 per avere la sentenza impugnata erroneamente ritenuto passata in giudicato la parte della decisione di primo grado ove il Tribunale non avrebbe applicato la disciplina dell’articolo 2055 c.c., comma 1, secondo cui, se il fatto dannoso e’ imputabile a piu’ persone, tutte sono obbligate al risarcimento del danno. Davanti al giudice di prime cure non si sarebbe discusso di tale disposizione e del relativo principio e la circostanza di essersi rivolta soltanto contro uno degli autori non comporterebbe rinunzia alla solidarieta’. Sotto altro profilo, anche se non espressamente contenuto nei motivi di appello, il capo della sentenza che non ha condannato il convenuto (OMISSIS) al risarcimento integrale del danno e che, quindi, non ha applicato il disposto dell’articolo 2055 c.c., comma 1 risulterebbe, comunque, investito dall’impugnazione. Infatti, la richiesta di condanna al risarcimento integrale del danno da porre a carico del convenuto investirebbe anche tale capo della sentenza di primo grado. In terzo luogo, nel verbale di udienza del 12 febbraio 2015 in sede di appello l’odierno ricorrente avrebbe precisato di avere introdotto validamente tale questione, avendo ritenuto erronea l’attribuzione di colpa nella misura del 25% al terzo estraneo al giudizio e quella nella misura del 10% alla danneggiata (OMISSIS).
2. Il motivo e’ inammissibile per violazione l’articolo 366 c.p.c., nn. 3 e 6 con riferimento al difetto di autosufficienza poiche’ non viene esplicitato con precisione cosa era stato dedotto in citazione in ordine alla chiamata in giudizio del solo (OMISSIS) ex articolo 2055 c.c., ne’ cosa aveva argomentato nel merito il Tribunale e se la relativa statuizione era stata impugnata in appello. Sotto tale profilo, per dimostrare di avere espressamente formulato un motivo di appello contro il capo della sentenza che non ha condannato il convenuto (OMISSIS), debitore solidale, al risarcimento integrale del danno, parte ricorrente avrebbe dovuto trascrivere il contenuto della sentenza di primo grado ed i motivi di impugnazione. Cio’ anche al fine di corroborare l’affermazione secondo cui davanti al primo giudice non si sarebbe discusso sulla norma in base alla quale il danneggiato puo’ pretendere l’intero risarcimento da uno qualsiasi dei danneggianti, indipendentemente dal rispettivo apporto.
3. Con il secondo motivo si deduce la nullita’ della sentenza ai sensi dell’articolo 360 c.p.c., n. 4, per difetto del requisito di cui all’articolo 132 c.p.c., comma 2, n. 4 e articolo 118 disp. att. c.p.c., in relazione all’articolo 111 Cost. e articolo 156 c.p.c. La sentenza impugnata non avrebbe esplicitato la norma di legge applicata e il rilievo dell’articolo 41 c.p., ne’ quali elementi fattuali la Corte territoriale avrebbe preso in esame per stabilire che l’intervento del Dott. (OMISSIS) era stato idoneo ad interrompere la serie causale di eventi scaturiti dai primi tre interventi del Dott. (OMISSIS), tanto da doversi considerare come causa efficiente autonoma del danno finale. La motivazione della decisione impugnata sarebbe laconica nell’adesione acritica alla consulenza tecnica di ufficio, senza svolgere alcuna valutazione giuridica riguardo all’applicabilita’ dell’articolo 41 c.p. e cio’ non consentirebbe di comprendere il procedimento logico-giuridico seguito per pervenire alla decisione impugnata, con conseguente vizio di motivazione apparente o mancante.
4. In particolare, la Corte non avrebbe chiarito sulla base di quale argomentazione giuridica la quarta operazione avrebbe interrotto la serie causale di eventi innescati dai primi tre interventi del dr (OMISSIS).
5. Osserva il Collegio che le critiche sono in parte inammissibili ed in parte infondate. Vanno espresse a riguardo le medesime considerazioni svolte con riferimento al primo motivo, dovendosi aggiungere che la doglianza non chiarisce con precisione quale sia solo stata la valutazione del ctu ed il ruolo dei due sanitari che si sono avvicendati negli interventi. Pertanto, non avendo parte ricorrente impugnato efficacemente la decisione di primo grado che rende rilevante ed autonomo l’apporto del Dott. (OMISSIS) nella determinazione dell’evento dannoso, per quanto teste’ detto, la censura e’ inammissibile per difetto di interesse.
6. In ogni caso il motivo e’ infondato, poiche’ la motivazione sussiste e rinvia alla c.t.u. Opera il principio secondo cui qualora il giudice del merito aderisca al parere del consulente tecnico d’ufficio, non e’ tenuto ad esporne in modo specifico le ragioni poiche’ l’accettazione del parere, delineando il percorso logico della decisione, ne costituisce adeguata motivazione, non suscettibile di censure in sede di legittimita’, ben potendo il richiamo, anche “per relationem” dell’elaborato, implicare una compiuta positiva valutazione del percorso argomentativo e dei principi e metodi scientifici seguiti dal consulente. Diversa e’ l’ipotesi in cui alle risultanze della consulenza tecnica d’ufficio siano state avanzate critiche specifiche e circostanziate, sia dai consulenti di parte che dai difensori: in tal caso il giudice del merito, per non incorrere nel vizio ex articolo 360 c.p.c., n. 5, e’ tenuto a spiegare in maniera puntuale e dettagliata le ragioni della propria adesione all’una o all’altra conclusione (Sez. 1 -, Ordinanza n. 15147 del 11/06/2018, Rv. 649560 – 01).
7. Con il terzo motivo si lamenta la violazione degli articoli 40 e 41 c.p., in relazione all’articolo 360 c.p.c., n. 3 perche’ la decisione impugnata avrebbe erroneamente attribuito efficacia causale del tutto autonoma all’intervento del Dott. (OMISSIS). La Corte territoriale non avrebbe preso in considerazione i principi in tema di nesso causale nella responsabilita’ civile, che richiedono una indagine relativa a due autonomi profili: la causalita’ materiale tra la condotta e l’evento, che ricorre quando il comportamento abbia generato o contribuito a generare l’evento e la causalita’ giuridica, quale relazione in base alla quale i fatti sopravvenuti, di per se’ idonei a determinare l’evento, interrompono il nesso con il fatto rispetto a tutti gli antecedenti causali precedenti.
8. Il consulente d’ufficio non avrebbe affrontato il tema della causalita’ materiale e giuridica riferita al quarto intervento medico. Anzi, la relazione peritale non si esprimerebbe in termini di certezza riguardo alla rilevanza del quarto intervento eseguito dal Dott. (OMISSIS).
9. La censura e’ fondata. Il motivo, nella prima parte, critica la mancata applicazione da parte della Corte territoriale dei criteri in tema di 49 causalita’ civile, differenti da quelli penali e l’omessa separata valutazione dei parametri relativi alla causalita’ materiale, rispetto a quelli della causalita’ giuridica.
10. E’ opportuno precisare, anche quale punto di riferimento per il giudice del rinvio, che la nozione di causalita’ nell’ambito della responsabilita’ civile ha subito un progressivo allontanamento dai principi della giurisprudenza penale che ponevano al centro della regola causale gli articoli 40 e 41 c.p., quali disposizioni di applicazione universale. Dopo la decisione delle S.U. di questa Corte (11 gennaio 2008, n. 576) l’illecito civile ha una struttura diversa da quello penale dove occorre accertare se la condotta umana abbia prodotto l’evento che costituisce il fatto-reato. In ambito di responsabilita’ civile, invece, tale verifica e’ insufficiente, poiche’ occorre accertare anche se da quella lesione sono derivate conseguenze pregiudizievoli. In sede civile, infatti, la lesione dell’interesse protetto non costituisce il danno, ma la causa del danno. Pertanto, in ambito civile occorre sostanzialmente accertare due nessi di causalita’: quello tra la condotta illecita e la lesione dell’interesse e quello, successivo, tra la lesione dell’interesse e il danno risarcibile. La prima verifica attiene alla causalita’ materiale e trova disciplina negli articoli 40 e 41 c.p., mentre la seconda riguarda la causalita’ giuridica e si fonda sull’articolo 1223 c.c. La causalita’ materiale o causalita’ fondativa e’ quella che fonda la responsabilita’, mentre la causalita’ giuridica e’ quella descrittiva della responsabilita’. Ove ricorra la prima e’ possibile parlare di illecito, ove sussista anche la seconda e’ configurabile anche il danno. E’ pertanto necessario per l’accertamento dell’obbligo risarcitorio il positivo accertamento di entrambi i profili che riguardano la condotta, la lesione e il danno.
11. Per la causalita’ materiale, in ambito civilistico e sul piano della prova, opera il criterio della preponderanza dell’evidenza ovvero del “piu’ probabile che non” (Cass. S.U. 11 gennaio 2008, n. 581) inteso sotto il profilo della probabilita’ anche logica, oltre che statistica.
12. Per la causalita’ giuridica che riguarda il rapporto dell’interesse leso dal fatto illecito e le conseguenze pregiudizievoli che ne sono derivate, occorre fare riferimento alla regola stabilita dall’articolo 1223 c.c. che consente il risarcimento dei soli danni che siano conseguenza immediata e diretta dell’illecito. Il filtro dell’articolo 1223 c.c. prevede la risarcibilita’ della sola causalita’ immediata e diretta, da valutare sulla base dei medesimi parametri della preponderanza dell’evidenza.
13. La decisione della Corte d’Appello non ha preso in esame i principi che precedono non avendo correttamente argomentato la scelta di attribuire efficacia causale autonoma all’intervento eseguito dal dr (OMISSIS), sebbene dall’esame della ctu (nei termini evidenziati dalla ricorrente) emergano elementi di senso contrario, non adeguatamente considerati. Ne deriva che tali elementi dovranno essere piu’ opportunamente valutati sulla base dei principi sopra illustrati.
14. Con il quarto motivo si lamenta la violazione degli articoli 1223, 1226 e 2056 c.c., con riferimento all’articolo 360 c.p.c., n. 3. La sentenza impugnata sarebbe errata nella parte in cui non ha accolto il quarto motivo di appello relativo alla personalizzazione del danno in violazione delle norme codicistiche citate e dell’articolo 6 CEDU che, invece, imporrebbero al giudice di operare l’integrale risarcimento del danno attraverso un’adeguata personalizzazione, che non puo’ risolversi in una liquidazione irrisoria.
15. In particolare, in sede di appello, era stato chiesto di aumentare la liquidazione del danno tabellare attraverso la personalizzazione “a fronte delle immense sofferenze, paterni d’animo, depressione ampiamente documentata e riconosciuta dallo stesso c.t.u. e dal giudice di primo grado, nella misura massima del 36,5%”. Tale profilo sarebbe stato omesso dal giudice di appello, sebbene il consulente avesse rilevato che l’impatto psicologico dell’intera vicenda doveva considerarsi di non lieve entita’ e che il danno avrebbe dovuto essere personalizzato. Nonostante le consistenti allegazioni della danneggiata contenute nell’atto di citazione (pagina 6 e pagina 7) e dell’atto di appello (da pagina 18 pagina 36) la Corte non avrebbe provveduto ad una adeguata personalizzazione del danno.
16. Le censure vanno correttamente qualificate quale omessa pronuncia ex articolo 360 c.p.c., n. 4 e articolo 112 c.p.c. e sono fondate. Dal contenuto della sentenza (pagina 4) emerge che il quarto motivo di appello riguardava anche (nella seconda parte) la richiesta di personalizzazione del danno per la gravita’ dei fatti e delle conseguenze dannose. A pagina 29 del ricorso la ricorrente trascrive l’oggetto del quarto motivo di appello e da pagina 32 a pagina 37 del ricorso riporta il contenuto degli elementi posti a sostegno dell’eccezionalita’ del pregiudizio.
17. Al contrario, con riferimento al quarto motivo, viene esaminata dalla Corte territoriale solo la questione della percentuale del danno biologico permanente, rigettando la censura, e quella del danno da inabilita’ temporanea, accogliendo il motivo. Vi e’, pertanto, una omessa pronunzia riguardo alla domanda, che dovra’ essere presa in esame dal giudice del rinvio al fine di valutare la sussistenza dei presupposti per la personalizzazione del danno attraverso una considerazione concreta delle particolari sofferenze patite dalla danneggiata nel corso degli anni, con riferimento al peggioramento della qualita’ e delle abitudini di vita, sulla base delle circostanze gia’ allegate e di quelle ritenute non contestate o risultanti dalla c.t.u. espletata in secondo grado.
18. Con il quinto motivo si deduce, ai sensi dell’articolo 360 c.p.c., n. 3, la violazione agli articoli 1218, 1236 e 2697 c.c. e degli articoli 115 e articolo 116 c.p.c., oltre che articoli 2, 13 e 32 Cost. La sentenza impugnata sarebbe errata perche’, respingendo il motivo di appello relativo al consenso informato, lo avrebbe ritenuto validamente espresso sulla base di un modulo prestampato dal contenuto generico e nella parte in cui ha richiesto che la paziente avrebbe dovuto provare che, se fosse stata adeguatamente informata, avrebbe rifiutato di sottoporsi all’intervento. La decisione sarebbe in contrasto con l’orientamento di legittimita’ che ritiene insufficiente la sottoscrizione di un modulo di consenso informato del tutto generico. Nel caso di specie tale presupposto sarebbe stato trattato come l’espletamento di un passaggio burocratico e non sarebbe stato personalizzato.
19. In secondo luogo, il secondo e terzo intervento del Dott. (OMISSIS) non sarebbero stati preceduti dalla rilascio di un consenso informato, neppure mediante un modulo.
20. Nella seconda parte del quinto motivo si censura la decisione impugnata riguardo al mancato riconoscimento della tutela alla liberta’ di autodeterminazione del paziente, quale autonoma voce risarcitoria che, contrariamente a quanto affermato dalla Corte territoriale, non avrebbe richiesto la prova da parte del paziente che, se compiutamente informato, avrebbe rifiutato l’intervento.
21. Con il sesto motivo si lamenta l’omesso esame di un fatto decisivo, ai sensi dell’articolo 360 c.p.c., n. 5, perche’ la Corte territoriale non avrebbe considerato che la parte appellante aveva allegato che, qualora fosse stata correttamente informata delle possibili complicazioni dell’intervento, avrebbe rifiutato l’operazione.
22. Infatti, nell’atto di appello la (OMISSIS) aveva precisato che non si sarebbe sottoposta all’operazione, come ogni altra persona dotata di un minimo di raziocinio, anche perche’ si trattava di un intervento non necessario. Tale elemento avrebbe consentito di ritenere dimostrato il presupposto richiesto sulla base del principio dell’id quod plerumque accidit.
23. Il quinto e sesto motivo vanno esaminati congiuntamente perche’ strettamente connessi e sono fondati. Quanto al tema della prova dell’adeguatezza dell’informazione sugli interventi fornita dai sanitari alla paziente, la Corte territoriale ha ritenuto di poter estendere il consenso validamente espresso per iscritto anche agli interventi successivi. La premessa giuridica non e’ condivisibile perche’ opera, in parte qua, il principio dell’inadeguatezza del consenso e, prima ancora, della informazione, ove il consenso sia prestato apponendo la firma su un modulo prestampato e generico. Questa Corte ha ripetutamente affermato che in tema di attivita’ medico-chirurgica, il consenso informato deve basarsi su informazioni dettagliate, idonee a fornire la piena conoscenza della natura, portata ed estensione dell’intervento medico-chirurgico, dei suoi rischi, dei risultati conseguibili e delle possibili conseguenze negative, non essendo all’uopo idonea la sottoscrizione, da parte del paziente, di un modulo del tutto generico, ne’ rilevando, ai fini della completezza ed effettivita’ del consenso, la qualita’ del paziente, che incide unicamente sulle modalita’ dell’informazione, da adattarsi al suo livello culturale mediante un linguaggio a lui comprensibile, secondo il suo stato soggettivo ed il grado delle conoscenze specifiche di cui dispone (Sez. 3, Sentenza n. 2177 del 04/02/2016, Rv. 639069 01).
24. Peraltro, in considerazione del carattere riparatorio degli interventi chirurgici successivi al primo e che si inserivano nell’ambito di un pregiudizio gia’ verificatosi, il profilo relativo alla preventiva informazione non poteva non assumere un carattere particolarmente pregnante, dovendosi tradurre in comunicazioni dettagliate e specifiche al fine di consentire alla paziente di conoscere gli esatti termini della patologia determinata dai pregressi interventi e le concrete prospettive di superamento di quelle criticita’. Pertanto, le peculiari caratteristiche dell’obbligo di informazione risultano del tutto incompatibili con le generiche indicazioni fornite dai sanitari prima del primo intervento per come accertate dai giudici di merito.
25. Non e’ superfluo in proposito precisare che questa Corte intende dar seguito all’orientamento ormai consolidato, introdotto ed espressamente confermato da Cass. 11950/2013, che ha riconosciuto l’autonoma rilevanza, ai fini dell’eventuale responsabilita’ risarcitoria, della mancata prestazione del consenso da parte del paziente, e che ha espressamente ritenuto, che “la violazione, da parte del medico, del dovere di informare il paziente, puo’ causare due diversi tipi di danni: un danno alla salute, sussistente quando sia ragionevole ritenere che il paziente, su cui grava il relativo onere probatorio, se correttamente informato, avrebbe evitato di sottoporsi all’intervento e di subirne le conseguenze invalidanti; nonche’ un danno da lesione del diritto all’autodeterminazione in se stesso, il quale sussiste quando, a causa del deficit informativo, il paziente abbia subito un pregiudizio, patrimoniale oppure non patrimoniale (ed, in tale ultimo caso, di apprezzabile gravita’), diverso dalla lesione del diritto alla salute”. (cfr. ex multis Cass. civ. 2854/2015; Cass. civ. 24220/2015; Cass. 24074/2017; Cass. 16503/2017).
26. Cio’ in quanto il paziente ha la legittima pretesa di conoscere con la necessaria e ragionevole precisione le conseguenze dell’intervento medico, onde prepararsi ad affrontarle con maggiore e migliore consapevolezza, atteso che la nostra Costituzione sancisce il rispetto della persona umana in qualsiasi momento della sua vita e nell’integralita’ della sua essenza psicofisica, in considerazione del fascio di convinzioni morali, religiose, culturali e filosofiche che orientano le sue determinazioni volitive (Cass. n. 21748/2007; Cass. 23676/2008, in tema di trasfusioni salvavita eseguite al testimone di Geova contro la sua volonta’).
27. In definitiva, dal carattere “riparatorio” degli interventi successivi al primo e dall’esito non risolutivo degli stessi, deriva che l’onere di dimostrare che, se adeguatamente informata, la paziente avrebbe verosimilmente rifiutato l’intervento non ricade su quest’ultima. Tale principio, infatti, opera nell’ipotesi, non ricorrente nel caso di specie, di intervento correttamente eseguito (Cass. civ. Sez. 3″, Sent., 9-22010, n. 2847).
28. Con il settimo motivo si deduce la violazione degli articoli 115, 183 e 184 c.p.c., al tempo vigenti, e dell’articolo 345 c.p.c., comma 2, per avere il giudice di appello accolto erroneamente l’appello incidentale dell’assicuratore riguardo alla liquidazione delle spese sopportate dalla danneggiata. La decisione sarebbe errata poiche’, ne’ il convenuto, ne’ l’assicuratore, (OMISSIS), avrebbero contestato nei termini di legge l’entita’ delle spese richieste dalla danneggiata. Pertanto, si tratterebbe di un appello incidentale fondato su contestazioni tardivamente proposte in primo grado e, in quanto tali, inammissibili.
29. In particolare, le contestazioni sarebbero contenute soltanto negli scritti finali (comparsa conclusionale) sia di (OMISSIS) che di (OMISSIS), ma non nelle comparsa di risposta e nelle memorie successive al deposito della documentazione attestante le spese mediche, ai sensi dell’articolo 184 c.p.c. Sulla base del principio di non contestazione il giudice di appello avrebbe dovuto disattendere la censura.
30. Il motivo e’ inammissibile per difetto di autosufficienza poiche’ parte ricorrente avrebbe dovuto trascrivere (allegare o localizzare nel fascicolo di legittimita’) il contenuto della comparsa di costituzione del convenuto e della terza chiamata e il contenuto delle memorie ex articolo 184 c.p.c. e degli atti successivi al deposito della documentazione sanitaria, al fine di supportare la richiesta di tardivita’ o di mancata contestazione ai sensi dell’articolo 115 c.p.c., comma 2. Peraltro, non e’ pertinente il riferimento al principio di non contestazione, non trattandosi di fatto comune alla controparte, ma di elemento costitutivo della pretesa che deve essere dimostrato da chi agisce in giudizio.
31. Con l’ottavo motivo si chiede di annullare la pronuncia sulle spese anche di secondo grado da porre interamente a carico del sanitario e dell’assicuratore.
32. La censura, non strutturata come motivo ex articolo 360 c.p.c., e’ comunque assorbita per l’accoglimento di parte dei motivi.
33. Ne consegue che il ricorso per cassazione deve essere accolto limitatamente al terzo, quarto, quinto e sesto motivo; laddove il primo, secondo e settimo motivo vanno rigettati e l’ottavo motivo e’ assorbito; la sentenza va cassata con rinvio in relazione ai motivi sopra indicati ed il giudice del rinvio si atterra’ ai principi, di volta in volta, innanzi illustrati.

P.Q.M.

La Corte accoglie il terzo, il quarto, il quinto e il sesto motivo; rigetta il primo, il secondo e il settimo motivo; dichiara assorbito l’ottavo motivo;
cassa la sentenza impugnata in relazione ai motivi accolti e rinvia la causa, anche per le spese del presente giudizio di legittimita’, alla Corte d’Appello di Firenze, in diversa composizione.

 

In caso di diffusione omettere le generalità e gli altri dati identificativi dei soggetti interessati nei termini indicati.

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