Rescissione: stato di bisogno e di pericolo

Rescissione: stato di bisogno e di pericolo

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A)  Introduzione

        In generale per rescissione si intende il rimedio concesso ai contraenti quando circostanze esterne (condizioni inique dovute dallo – stato di bisogno e stato di pericolo), che incidono negativamente sul contratto fin dall’origine, provocano uno squilibrio del sinallagma.

        Si giustificava il rimedio come fondato sia sull’ignoranza circa il valore del bene compravenduto che sulla “necessità” indotta per la parte lesa.

        Proprio per permettere un riequilibrio delle condizioni negoziali, il legislatore ha concesso l’azione di rescissione, lasciando la scelta alla parte svantaggiata (anche se per la parte avvantaggiata c’è la possibilità di porre rimedio attraverso un’offerta di riduzione ad equità) se mantenere in vita al contratto oppure rescinderlo, facendone cessare l’efficacia.

        Questi vizi danno luogo ad una conseguenza simile all’annullamento, ma caratterizzata da elementi suoi propri e come nell’annullamento si ha una perturbazione – ma non l’assenza – della volontà di una delle parti contrattuali, con conseguente vulnus originario del sinallagma contrattuale, il quale, proprio a cagione ciò, è anormalmente squilibrato a favore di una parte.

        La rescissione va inquadrata nel più vasto fenomeno dell’inefficacia al quale appartengono anche la nullità e l’annullabilità, nonché la risolubilità.

        Una parte della dottrina[1] ritiene che l’invalidità comprenda: la nullità, l’annullabilità e la rescindibilità.

        Ma è preferibile secondo altra dottrina[2], come già sottolineato, non inquadrare il contratto rescindibile tra i contratti invalidi anche se c’è si sono analogie con i contratti annullabili; non si è, infatti, in presenza di un contratto cui viene negata la tutela dell’ordinamento poiché i suoi elementi non corrispondono alla fattispecie legale, bensì si è in presenza di un contratto che presenta tutti gli elementi richiesti dalla legge per la sua validità, ma è inficiato da circostanze esterne a tali elementi, presenti sin dall’origine nel contratto; in particolare, è presente una valida manifestazione di volontà, nonché la causa, anche se quest’ultima presenta un difetto genetico.

B)  Lo stato di Pericolo

art 1447  c.c.  il contratto concluso in stato di pericolo:  il contratto con cui una parte  ha assunto obbligazioni a condizioni inique per la necessità , nota   alla controparte, di salvare sé o altri dal pericolo attuale di un danno grave alla persona, può essere rescisso sulla domanda della parte che si è obbligata.

Attualità – deve essersi già verificato e deve aver riguardo alla persona e non a cose o ai beni.

Persona in senso lato – Secondo parte della dottrina[3] il riferimento alla persona è peraltro intenso in senso lato, ricomprensivo quindi non solo  del diritto all’incolumità fisica, ma anche il diritto all’onore, alla riservatezza, al pudore.

Grave e causa efficiente della contrattazione – nel senso che la  parte deve essere convinta di trovarsi di fronte all’alternativa tra subire il danno o stipulare il contratto e la controparte deve esserne a conoscenza.

Secondo autorevole dottrina[4] anche il convincimento solo supposto (putativo) conduce alla rescissione.

Fattore scatenante

Lo stato di pericolo può essere cagionato non solo da un fatto umano ma anche da un fatto naturale (a differenza della violenza morale[5]).

Nel primo caso, tuttavia, se cagionato intenzionalmente proprio al fine d’indurre a contrarre, si ricade nell’ipotesi della violenza morale.

Conoscenza di tale stato

La controparte deve conoscere tale stato di pericolo.

Tale conoscenza significa che la controporte approfitta della menomata libertà di negoziazione del contraente in pericolo per lucrare vantaggi obbiettivamente ingiustificati.

Condizioni inique

a)   TEORIA dominante in dottrina: l’iniquità andrebbe identificata con la sproporzione tra le prestazioni, in termini quindi oggettivi e tecnici – a differenza dello stato di pericolo che ha natura soggettiva.

b)   altra teoria[6]: essa andrebbe individuata secondo una stregua sociale ed etica, senza riguardo al valore economico dell’azione di salvataggio.

Equo compenso

art 1447 ^{2° co}  c.c.   il contratto concluso in stato di pericolo:…  il giudice nel pronunciare la rescissione, può secondo le circostanze, assegnare un equo compenso all’altra parte per l’opera prestata.

Si tratta di una valutazione discrezionale avente ad oggetto il valore economico della prestazione.

Ambito

Applicabile a qualsivoglia contratto

Per altra teoria[7]  l’istituto troverebbe applicazione solo nei contratti di prestazione d’opera, sia perché il salvataggio della parte in stato di pericolo richiede necessariamente la prestazione d’opera altrui, sia perché il 2 co dell’art. 1447 prevede espressamente la corresponsione di un equo compenso per l’opera prestata.

C) Lo stato di Bisogno

art 1448  c.c. azione generale di rescissione per lesione: se vi è sproporzione tra le prestazioni  di una parte e quella dell’altra, e  (1° presupposto) la sproporzione è dipesa  dallo stato di bisogno  di una parte, del quale  (2° presupposto) l’altra parte  ha approfittato per tranne vantaggio,   la parte danneggiata  (non è ammessa la legittimazione di qualunque terzo interessato e la rilevabilità d’ufficio) può domandare la rescissione del contratto.

 (3° presupposto) L’azione  non è ammissibile  se la lesione non eccede la metà  (1/2) del valore che la prestazione eseguita o promessa dalla parte danneggiata aveva al tempo del contratto.

La lesione doveva perdurare fino al tempo in cui la domanda è proposta.

Non possono essere rescissi per causa di lesione i contratti aleatori.

Sono salve le disposizioni relative alla rescissione della divisione.

I  3 PRESUPPOSTI

Per la Cassazione[8] l’azione generale di rescissione per lesione prevista dall’articolo 1448 del c.c. richiede la simultanea ricorrenza dei tre presupposti e cioè

1)  l’esistenza di uno stato di bisogno, che costituisca il motivo dell’accettazione della sproporzione fra le prestazioni da parte del contraente danneggiato;

2)  il contraente avvantaggiato tratto profitto dall’altrui stato di bisogno del quale era consapevole;

3)  l’eccedenza di oltre la metà della prestazione rispetto alla controprestazione l’avere.

Fra i tre elementi predetti non intercede alcun rapporto di subordinazione o alcun ordine di priorità o precedenza[9], per cui riscontrata, con valutazione di merito non sindacabile in cassazione ove adeguatamente motivata, la mancanza o la mancata dimostrazione dell’esistenza di uno dei tre elementi, diviene superflua l’indagine circa la sussistenza degli altri due e l’azione di rescissione deve essere senz’altro respinta.

Di conseguenza la parte che chiede la pronuncia di rescissione per lesione di un contratto, come non può limitarsi ad affermare la sproporzione tra le prestazioni in misura eccedente la metà del valore di quella eseguita e la sussistenza d’un proprio stato di bisogno, dovendo l’una e l’altra adeguatamente dimostrare, così anche deve prospettare e comprovare elementi idonei a dimostrare che la controparte, all’atto della stipulazione del contratto, avesse non solo la piena consapevolezza (a parere di chi scrive una sorta di probatio diabolica  in tema di rescissione, per la sua difficile realizzazione) di tale stato di bisogno ma altresì l’intento, stipulando a quelle determinate condizioni, d’approfittare della situazione con proprio ingiusto vantaggio [10]

 1) Il bisogno

È legato di regola

ad un momento[11] di difficoltà economica, ma non può escludersi che esso si ricolleghi alla mancanza di un bene diverso dal denaro o anche alle condizioni ambientali.

Lo stato di bisogno si distingue, pertanto, dallo stato di pericolo in quanto attiene ad esigenze di natura patrimoniale e non personale

Determinante; nel senso di un’esistenza di un nesso di causalità psicologica tra stato di bisogno e decisione di contrarre[12].

Ottima definizione di stato di bisogno viene data dal Tribunale di Bologna[13] secondo il quale lo stato di bisogno, appunto, deve costituire il “motivo dell’accettazione della sproporzione fra le prestazioni da parte del contraente danneggiato”, e deve creare “un nesso di strumentalità tale da incidere sulla libera determinazione del contraente”, realizzandosi così un profilo di vera e propria coazione, e non di scelta della soluzione più conveniente. Lo stato di bisogno va rapportato al bene che il soggetto agente ex articolo 1448 del c.c. ha mirato a conseguire con il contratto: si tratterà allora di una necessità di denaro liquido se tale bene consiste in una controprestazione pecuniaria; oppure si tratterrà di una necessità di altro bene, cioè quello oggetto del caso concreto della controprestazione. Questo deriva dalla natura generale dell’istituto, che è diretto a un riequilibrio del sinallagma per ovviare a una situazione di anomala alterazione della libertà negoziale.

Secondo autorevole dottrina[14] lo stato di bisogno indica qualsiasi interesse che può essere soddisfatto mediante il contratto, purché consista in un’esigenza seria e impellente del soggetto.

Tipico esempio è quello in cui si trova l’insolvente, il quale è spinto a svendere sotto costo i suoi beni pur di realizzare prontamente del denaro. Oppure secondo una lontana sentenza della S.C.[15], può costituire approfittamento anche la volontà di giungere alla realizzazione più sicura dei propri crediti.

Lo stato di bisogno può riguardare anche i familiari o altre persone.

Il requisito dello stato di bisogno richiesto dall’articolo 1448 del c.c., ancorché non debba intendersi come stato di povertà o comunque identificarsi come ricorrenza, anche se contingente, di una situazione di difficoltà economica riflettentesi non solo su quella psicologica del contraente in modo da indurlo a una meno avveduta cautela derivante da una minorata libertà di contrattazione, ma anche sul suo patrimonio sì da determinare, in rapporto di causa a effetto, una situazione di lesione ingiusta del medesimo in conseguenza della sproporzione tra la prestazione e quella ottenuta[16].

Ancora secondo la S.C.[17] è bene già precisare che il giudizio in oggetto costituisce una valutazione di fatto incensurabile in sede di legittimità.

Ad esempio, sempre per la Cassazione[18], per stabilire se risultino integrati gli estremi della lesione nella compravendita di un immobile occorre,

1) da un lato, far riferimento al valore che esso presumibilmente avrebbe avuto in una comune contrattazione al tempo della stipulazione e,

2) dall’altro lato, tener presente che anche una semplice difficoltà economica o una contingente carenza di liquidità possono integrare lo stato di bisogno, purché siano in rapporto di causa ed effetto con la determinazione a contrarre, e che non è richiesta la prova di una specifica attività posta in essere dal contraente avvantaggiato allo scopo di promuovere o sollecitare la conclusione del contratto, occorrendo unicamente che, dall’istruzione della causa, emerga una situazione tale da consentire di ritenere, attraverso una motivata valutazione complessiva, che la conoscenza dello stato di bisogno della controparte abbia costituito la spinta psicologica a contrarre.ioni ambientali.

2)    Approfittamento

1) secondo parte della dottrina e della Giurisprudenza[19]: si ritiene sufficiente la mera conoscenza[20] dello stato di bisogno.

Difatti secondo il Tribunale Falsineo[21] nella rescissione per lesione ultra dimidium l’elemento soggettivo investe sia la conoscenza dello stato di bisogno sia quella del fatto che dalla stipulazione del contratto si trae una immoderata utilità economica.

Al riguardo non occorre un’attività di sollecitamento-induzione alla conclusione del contratto, essendo sufficiente la “consapevolezza[22]” nel senso indicato anche in un contrasto passivo, qual è quello della parte che si limita a tenere ferma la sua posizione di proposta iniqua. L’art. 1448 c.c. fa riferimento a un generico stato di bisogno di una parte e non ad uno specifico stato di bisogno pecuniario del venditore. Ciò non toglie che il bisogno non abbia oggetto morale o comunque extrapatrimoniale, trattandosi sempre di un contratto con tutti i requisiti, incluso quello della patrimonialità, di cui all’art. 1321 c.c.

2) Secondo altra parte della  dottrina[23] si pretende l’intenzione specifica di avvantaggiarsi a spese dell’altro contraente.

Secondo la giurisprudenza[24], ad esempio, si ritiene comunque sufficiente il contegno passivo di chi si limita a mantenere ferma un’offerta lesiva, così come si ritiene irrilevante il fatto che l’offerta provenga dal contraente leso o che costui non sia stato indotto in errore ma fosse ben consapevole della portata negativa dell’affare concluso.

Non da ultimo la S.C.[25] ha affermato che si ha (agli effetti della pronuncia di rescissione per lesione) approfittamento quando l’acquirente, conoscendo lo stato di bisogno del venditore, si rende conto che le prestazioni reciproche sono fortemente sperequate a vantaggio di esso acquirente, ed egli, sotto tale spinta psicologia, presta il suo consenso al contratto, manifestando così la volontà di approfittare della situazione (cioè del menomato potere negoziale e della ridotta libertà contrattuale del venditore, conseguente al suo stato di bisogno) per trarne vantaggio.

Deriva da quanto precede, pertanto, che non è necessaria un’attività ulteriore, da parte dell’acquirente, più o meno maliziosa intesa a promuovere o a sollecitare la vendita.

Ai fini della prova, secondo la Corte di Legittimità[26], affinché, possa aversi per accertato l’elemento dell’approfittamento, pur non richiedendosi la prova di una specifica attività posta in essere dal contraente avvantaggiato allo scopo di promuovere o sollecitare la conclusione del contratto, devesi, non di meno, poter desumere dalla compiuta istruttoria una situazione tale da indurre a ritenere, attraverso un complesso di comportamenti significativi posti in essere dall’acquirente, cioè la conoscenza dello stato di bisogno della controparte abbia per questi costituito lo stimolo psicologico a contrattare. L’elemento soggettivo che caratterizza la rescissione per lesione, infatti, è costituito dal consapevole proposito di una parte di avvantaggiarsi dello stato di bisogno dell’altra.

3)     La lesione ultra dimidium (1/2)

Va verificata sulla base di accertamenti rigorosamente oggettivi, con riferimento al valore della prestazione al momento della conclusione del contratto[27].

Tale valore va calcolato avuto riguardo non solo alla prestazione principale ma anche a quelle accessorie e alle varie modalità.

È cosa giusta già evidenziare che il contratto rescindibile per lesione può integrare il reato di usura[28], a norma dell’art. 444 c.p., anche se tali figure,  usura rescissione per lesione, non coincidono poiché il codice penale non prevede la gravità minima della lesione della vittima e, inoltre, circoscrive la prestazione usuraria al denaro e ai beni mobili.

Si afferma, poi, che pur in presenza del reato di usura resta ferma la disciplina civilistica per il relativo contratto, con l’unica variante che il termine di prescrizione viene prolungato in concomitanza di quello previsto per il reato; il contratto, dunque, non sarà nullo per illiceità della causa, ma solo rescindibile per lesione.

Per ultima Cassazione

Corte di Cassazione, sezione III civile, sentenza 2 agosto 2016, n. 16042

in senso generale il vizio di rescissione per lesione, ex articolo 1448 c.c., e’ un vizio genetico del contratto a tutela dell’equilibrio tra le prestazioni, rispetto al quale rileva innanzitutto il valore delle prestazioni al tempo della conclusione dello stesso. Di conseguenza, tutte le pattuizioni che concernono il prezzo sono essenziali ai fini della determinazione del valore della prestazione e, insieme, ai fini dell’accertamento in ordine all’esistenza della sproporzione ultra dimidium, mentre resta irrilevante il profilo dell’esecuzione del contratto.

AMBITO   

          Quanto a i contratti rescindibili per lesione, secondo la preferibile dottrina [29] essi coincidono con i contratti a prestazioni corrispettive, compresi tra questi il contratto di società.

          Sono, invece, espressamente esclusi

A)    i contratti aleatori [30] –  se, tuttavia, la sproporzione tra le prestazioni non è il risultato dell’alea, ma già era presente al momento della stipula del contratto, si ritiene che il rimedio rescissorio possa trovare comunque applicazione [31]; per la Cassazione [32] si ha contratto aleatorio – non soggetto, ai sensi dell’art. 1448, quarto comma, c. c. all’azione di rescissione per lesione – quando l’alea, per specifica pattuizione delle parti ovvero per la natura stessa del negozio, lo caratterizzi nella sua interezza e fin dalla sua formazione, cosicché sia radicalmente incerto per una o per tutte le parti, il vantaggio economico, in relazione al rischio cui le stesse si espongono. Deve pertanto considerarsi aleatorio il contratto in base al quale sia dovuta una prestazione periodica a carico di una parte ed a favore dell’altra, sino alla morte di quest’ultima e dei suoi eredi, ancorché sia fissata una durata minima di tale prestazione, dal momento che la morte dei beneficiari prima della scadenza del termine comporta pur sempre l’estinzione della prestazione dell’obbligato.

B)    il contratto di transazione (1970 c.c.); la ragione giustificatrice del divieto è da identificare nella stessa causa del negozio transattivo, preordinato non già ad assicurare l’equivalenza tra opposte prestazioni secondo il criterio sinallagmatico, prestazioni che, in quanto reciprocamente contestate e quindi incerte, non possono essere assunte puramente e semplicemente a parametro ai fini di una determinazione obiettiva dell’equilibrio economico del rapporto, bensì a conseguire, attraverso il meccanismo delle reciproche rinunce, nel quadro di una valutazione dei sacrifici e dei vantaggi rimessa interamente alla autonomia negoziale delle parti, il risultato della composizione della lite già insorta o prossima ad insorgere . Risulta evidente, aggiunge il giudice pugliese[33], che, ove fosse consentito scendere nell’analisi della fondatezza o meno delle originarie pretese vantate dalle parti, pretese successivamente composte con la transazione, la valutazione delle stesse sotto il profilo dell’art. 1448 c.c., nel senso del riconoscimento dei presupposti della lesione ultra dimidium, si risolverebbe in un giudizio di illiceità del negozio transattivo, e quindi in una inammissibile limitazione della autonomia delle parti, che avevano inteso con quell’accordo evitare l’accertamento giudiziale in ordine alla effettiva esistenza ed entità dei rispettivi crediti.

C)    Secondo ultima sentenza del Tribunale Milanese [34] le disposizioni di cui agli artt. 2022 e 2023 c.c., dettate in tema di trasferimento di titoli nominativi afferiscono non al momento dell’acquisto degli stessi ma a quello successivo di carattere esecutivo, certificativo e pubblicitario dell’acquisto medesimo ai fini, in poche parole, della legittimazione, da parte del nuovo titolare, all’esercizio dei diritti sociali. Le citate norme, quindi, rimangono estranee al procedimento di acquisto del diritto sul titolo il quale rimane ancorato al momento di incontro delle volontà di parte venditrice e parte acquirente. La cessione dei titoli, in particolare, può dirsi perfezionata (indipendentemente dai momenti successivi come governati dalle citate norme) con l’esercizio di un diritto di opzione di vendita riconosciuto in apposito contratto di opzione stipulato tra le parti, contratto che, all’evidenza, richiamando, come nel caso specifico, norme quali gli artt. 1329 e 1331 c.c., risulta essere la sede privilegiata dell’incontro dei consensi. Tutto ciò premesso, deve essere dichiarata inammissibile l’opposizione a decreto ingiuntivo che investa – invocando la rescissione per lesione ultra dimidium – il trasferimento di titoli azionari. Oggetto di rescissione, infatti, ai sensi dell’art. 1448 c.c., può essere solo il contratto vero e proprio mentre il trasferimento, come detto, rientra nella diversa specie degli atti meramente esecutivi che attengono ad un momento successivo a quello proprio dell’incontro dei consensi.

D)    Altro caso particolare di esclusione è stato affrontato dal Tribunale di Cassino [35] secondo il quale è infondata la pretesa risarcitoria avanzata dall’attore relativamente alla rescissione di due polizze assicurative sulla vita cui si sia determinato in seguito alla scoperta che la separanda moglie, falsificando la sua firma, si sia nominata beneficiaria di una delle due.

La circostanza per la quale risulti accertato che lo scioglimento del vincolo assicurativo sia dipeso dall’esclusiva volontà dell’attore, libero di ripristinare il suo nominativo una volta accertata la falsità della sottoscrizione apposta dalla coniuge sul modulo dell’agenzia assicurativa, comporta allo stesso non possa riconoscersi alcun danno patrimoniale, avendo peraltro incassato il premio maturato al momento del recesso.

Resta fermo, tuttavia, il diritto al ristoro del danno morale per la scoperta del falso perpetrato a suo danno.

E)     Infine secondo una vetusta sentenza [36] la vendita di quota al coerede ha carattere aleatorio, e non e, quindi, soggetta all’azione di rescissione per lesione oltre il quarto, a norma dell’art. 765 c.c., quando oggetto del negozio sia il diritto ereditario astrattamente considerato nel suo complesso indistinto di attività e passività ed in quanto si prescinda dalla determinazione specifica dei beni che lo compongono, posto che chi vende un’eredita o una quota di essa, senza specificazione di oggetti, non essendo tenuto a garantire che la propria qualità di erede non può essere poi ammesso ad affacciare pretese per lesione di prezzo di cose neppure specificate. Viceversa e da escludere che ricorra l’alea quando risulti che la vendita, malgrado il generale riferimento alla quota, abbia avuto per oggetto una porzione ereditaria già esattamente individuata così in ordine alla certezza che alla misura spettante al coerede venditore, e relativa a cespiti ereditari ben determinati, conosciuti dagli acquirenti. ai fini della suddetta distinzione e irrilevante che nell’atto di vendita sia stato o meno indicato il passivo ereditario e che il venditore abbia o meno assunto espressamente la garanzia per evizione.

D)La disciplina

Inammissibilità di una convalida

Il contratto rescindibile produce effetti provvisori ma essi si consolidano solo a seguito della prescrizione dell’azione  (ex art. 1450 c.c.) essendo inammissibile un atto di convalida, secondo quanto disposto dall’

art 1451  c.c. inammissibilità della convalida:  il contratto rescindibile non può essere convalidato.

Si tratta di un’altra importante differenza[37] rispetto al contratto annullabile[38], giustificata dal fatto che, mentre in tale ultimo contratto il diritto è soggettivo in quanto attiene ad un vizio della volontà e pertanto eliminabile con una successiva e valida manifestazione di volontà dello stesso soggetto (attraverso, appunto, la convalida), nel negozio rescindibile si è in presenza di un vizio oggettivo del contratto, dovuto alla sua iniquità, con la conseguenza che una convalida non sarebbe idonea a rimuovere la lesione che ne è derivata.

Per alcuni autori[39] l’ordinamento  ha interesse al riequilibrio del sinallagma, cosicché del tutto irrilevante sarà la volontà del contraente che ha subito il danno, una volta che l’offerta di modificazione sia idonea a riequilibrare le prestazioni.

Altri autori[40] hanno affermato  in contrario che la giustificazione della non possibilità della convalida del contratto risolubile, è ravvisabile nell’idoneità della convalida a rimuovere la lesione, e quindi a rimuovere un vizio che si riferisce principalmente all’iniquità oggettiva del contratto, ma – se il contraente riacquista la sua piena libertà di negoziazione non s’intende perché gli si precluso di convalidare un contratto che in atto potrebbe validamente concludere.

Piuttosto, il divieto di convalida, analogamente ad altri divieti legislativi, è diretto a prevenire in radice una facile occasione di abuso a danno del contraente leso, che generalmente persiste nel suo stato di bisogno e può continuare a risentire del suo stato di pericolo nel breve periodo di tempo concessogli per esercitare l’azione.

Per autorevole dottrina[41] l’inammissibilità della convalida comporta, ovviamente, anche l’inammissibilità della rinunzia all’azione di rescissione.

Transazione  –  Si discute invece in ordine alla possibilità di transigere:

1)   la dottrina: è contraria perché

A)  la transazione comporta sempre una rinunzia –

B)  il diritto di rescissione è sottratto alla disponibilità delle parti, esso non può neanche essere oggetto di transazione poiché, l’art. 1966 c.c.[42], 2 co, esclude la transigibilità sui diritti non disponibili –

C)  la lesione potrebbe sussistere anche in sede di transazione e tale, contratto a sua volta non è rescindibile.

2)   La giurisprudenza[43] invece ammette questa possibilità osservando che la transizione è contratto del tutto autonomo rispetto a quello rescindibile.

Gli opposti punti di vista sembrano però comporsi se si considera che il contratto rescindibile può essere modificato[44] in seguito ad offerta del contraente non leso, atto a ricondurre il contratto ad equità.

Pertanto la transazione sembrerebbe ammissibile se, in relazione al suo contenuto, configurabile come riconduzione convenzionale ad equità. In tal modo però la transazione non manterrebbe la propria autonoma funzione ma si collocherebbe strettamente al precedente assetto d’interessi.

Di conseguenza non sarebbe applicabile[45] la sua disciplina ed in particolare l’art 1970 c.c.[46] che ne dichiara la non impugnabilità per causa di lesione.

Del resto se così non  fosse effettivamente la transazione costituirebbe un mezzo per raggiungere la norma sul divieto di convalida del contratto rescindibile, venendo così, per altro verso, a ricadere nella nullità comminata dall’art. 1344 c.c..

Ecco perché, in conclusione[47],  se non è ammissibile una transizione in senso tecnico, per la dottrina sembra però sempre ammissibile una riconduzione convenzionale ad equità del contratto rescindibile.

Offerta di riduzione ad equità

art. 1450  c.c.  offerta di modificazione del contratto:  il contraente contro il quale è domandata la rescissione può evitarla offrendo una modificazione del contratto sufficiente per ricondurlo ad equità.

L’offerta è quindi un atto unilaterale recettizio e si configura come una ipotesi di obbligazione facoltativa[48]

Per la Cassazione[49] costituisce una dichiarazione di volontà negoziale che può essere formulata anche con domanda giudiziale[50], purché riconducibile alla parte mediante sottoscrizione dell’atto contenente la relativa dichiarazione o con la sottoscrizione della procura speciale ad litem al difensore, apposta a margine o in calce dell’atto medesimo.

Si tratta, dunque, di un potere attribuito alla parte non danneggiata al fine di evitare la rescissione del contratto, sicché, se l’offerta di modificazione (in cui devono essere esattamente puntualizzate le clausole da modificare e le relative modalità) è idonea a ristabilire il sinallagma, la volontà eventualmente contraria del contraente danneggiato non avrà alcuna rilevanza, ma sarà il giudice a valutarne la congruità.

Ma per raggiungere tale risultato, secondo la Corte di Legittimità[51], l’offerta di riduzione del contratto a equità, formulata con domanda riconvenzionale subordinata dal convenuto, che in via principale eccepisca il difetto dei presupposti e delle condizioni dell’azione di rescissione, presuppone la concreta rescindibilità del contratto impugnato e, pertanto, opera soltanto nel caso di verificata ricorrenza di tutti gli estremi per la pronunzia di rescissione, che mira a impedire.

Inoltre per la Corte nomofilattica[52] l’offerta di reductio ad aequitatem ad opera della parte contro la quale è chiesta una pronuncia di rescissione per lesione non richiede l’esatta indicazione delle clausole da modificare e dei limiti entro cui debbano essere modificate, potendo la parte anche rimettersi al giudice per la concreta individuazione delle modifiche, ma è pur sempre necessario al fine di impedire la pronuncia di rescissione che, ove manchi l’adesione del destinatario, l’offerta presenti un minimo di specificazione, onde consentire al giudice, sostituendosi alla parte, di valutarne l’adeguatezza.

Ancora per la medesima Corte[53], il supplemento del prezzo a carico del compratore, per la riduzione ad equità del contratto stesso, secondo la previsione dell’art. 1450 c.c., mediante una somma che copra la differenza fra il valore del bene all’atto della costituzione del rapporto ed il corrispettivo allora pattuito, integra un debito di valore, il quale deve essere adeguato in relazione alla svalutazione monetaria sopravvenuta, e comporta inoltre la corresponsione degli interessi legali a titolo compensativo dalla data della stipulazione.

Prescrizione

          Orbene il codice civile determina in 1 anno la possibilità di esperire l’azione di rescissione, inoltre, la rescindibilità del contratto non può essere opposta in via di eccezione quando l’azione e prescritta, ulteriore differenza con l’annullabilità per la quale, invece, è prevista in perpetuo.

art 1449  c.c. prescrizione: l’azione di rescissione si prescrive in un anno (1) dalla conclusione del contratto; ma se il fatto costituisce reato (usura) si applica l’ultimo co. dell’art. 2947[54].

Inoltre la rescindibilità non può essere opposta in via di eccezione quando l’azione è prescritta.

Secondo la Corte di Piazza Cavour[55] la disposizione dell’art. 1449 c.c., per la quale il termine annuale di prescrizione dell’azione di rescissione decorre dalla data di conclusione del contatto, deve essere coordinata con la regola generale che fa decorrere ogni termine di prescrizione solo dal momento in cui il diritto può essere fatto valere (art. 2935 c.c.[56]) e non è applicabile, quindi, ai contratti sottoposti a condizione sospensiva, per i quali il termine annuale di prescrizione dell’azione di rescissione, essendo questa esperibile solo in presenza dei presupposti previsti dall’art. 1447 c.c. (per il contratto concluso in stato di pericolo) e dell’art. 1448 c.c. (per l’ordinaria azione di rescissione), può farsi decorrere solo dalla data in cui si è verificato l’evento dal quale dipendono gli effetti del contratto e, per la rescissione del contratto concluso in stato di pericolo, la concreta operatività, quindi, delle condizioni inique che, con l’azione di rescissione, si vogliono rimuovere.

Difatti, ad esempio, nell’ipotesi in cui il prezzo della vendita non sia determinato al momento della conclusione del contratto, ma risulti determinabile in un momento successivo, il termine di prescrizione dell’azione di rescissione per lesione inizia a decorrere non dal giorno della conclusione del contratto, ma dal momento successivo in cui il prezzo sia stato determinato, giacché solo da tale momento il pregiudizio patrimoniale del soggetto danneggiato, derivante dalla sproporzione ultra dimidium tra le prestazioni, diviene reale ed effettivo e sorge la possibilità giuridica di sperimentare l’azione[57].

Deroga alla prescrizione annuale la si ricava da una sentenza della S.C.[58] – per una fattispecie particolare quale il contratto preliminare – secondo la quale la rescissione del contratto preliminare che non sia stata fatta valere in via di azione, nel termine di un anno dalla sua conclusione, può essere chiesta dal venditore nel giudizio promosso dall’acquirente con la domanda di esecuzione specifica dell’obbligo di concludere il contratto definitivo, poiché il pregiudizio derivante dallo squilibrio delle prestazioni, che è allo stato potenziale nel contratto preliminare, diviene attuale solo quando la parte che vi ha interesse chiede che sia concluso alle stesse condizioni il contratto definitivo.

Questioni processuali

Rapporto tra l’azione di rescissione e l’azione di nullità

Su tale tema nel corso degli anni vi sono state diverse soluzioni adottate dalla S.C. in merito alla rilevabilità d’ufficio della nullità conseguente alla proposizione di una domanda di rescissione. Ma secondo ultima sentenza, superando l’orientamento prevalente, della Corte del Palazzaccio[59], a norma dell’art. 1421 c.c. il giudice deve rilevare d’ufficio le nullità negoziali, non solo se sia stata proposta azione di esatto adempimento, ma anche se sia stata proposta azione di risoluzione o di annullamento o di rescissione del contratto, procedendo all’accertamento incidentale relativo ad una pregiudiziale in senso logico – giuridico (concernente cioè il fatto costitutivo che si fa valere in giudizio – cosiddetto punto pregiudiziale), – idoneo a divenire giudicato, con efficacia pertanto non soltanto sulla pronunzia finale ma anche (ed anzitutto) circa l’esistenza del rapporto giuridico sul quale la pretesa si fonda.

Precedentemente con altra pronuncia la medesima Corte[60] specificava che qualora la domanda fosse diretta a far dichiarare l’invalidità del contratto o a farne pronunciare lo scioglimento a qualsivoglia titolo, quali il recesso, la risoluzione o la rescissione, la deduzione, nella prima ipotesi, di una causa di nullità diversa da quella posta a fondamento della domanda e, nella seconda ipotesi, di una qualsiasi causa di nullità o di un fatto diverso rispetto a quelli prospettati con l’atto introduttivo, sono inammissibili, trattandosi di domande nuove e distinte in relazione a quella proposta ab origine dalla parte, né tali questioni possono essere rilevate d’ufficio, ostandovi il divieto di pronunciare ultra petita, giacché non è possibile considerare fungibili azioni diverse per natura e funzioni in vista di un risultato che, sebbene in genere equivalente sul piano economico, non corrisponde tuttavia né al petitum né alla causa petendi inizialmente fatti valere[61].

Inoltre[62], la rilevabilità officiosa della nullità del contratto – possibile ex art. 1421 c.c. anche nell’ipotesi di domanda di annullamento, risoluzione o rescissione dello stesso – non importa la necessaria declaratoria della detta invalidità con efficacia irretrattabile di cosa giudicata, posto infatti che il giudicato deve intendersi riferito alle ragioni concretamente poste a base della domanda e divenute oggetto di discussione e non esteso sempre e comunque all’intero rapporto dedotto in giudizio.

Rapporto tra l’azione di rescissione e quelle per la risoluzione o l’annullamento 

Pertanto, proprio muovendo dalla precisazione che fa la S.C. in merito alla non rilevabilità d’ufficio quando con la domanda principale si avanza altra causa invalidante rispetto alla rescissione, ai fini procedurali è bene sottolineare[63] che non costituisce una mera emendatio libelli della domanda di rescissione per lesione di un contratto la richiesta nel corso di un giudizio della risoluzione del contratto medesimo per eccessiva onerosità[64].

Le due azioni, infatti, non differiscono soltanto nel petitum ma anche nella causa petendi, facendosi valere, con la prima, la rilevanza attribuita dall’ordinamento a una ingente sproporzione tra le prestazioni corrispettive di un contratto quando tale sproporzione è dovuta a uno stato di bisogno di una parte di cui l’altra abbia consapevolmente approfittato per trarne vantaggio e, con la seconda, l’interesse, sotto un profilo economico generale, di contemperare gli interessi delle parti di un contratto a esecuzione continuata, periodica o differita in caso di un sopravvenuto oggettivo eccessivo squilibrio tra le reciproche prestazioni, sempre che questa ecceda la normale alea e consegua al verificarsi di avvenimenti straordinari e imprevedibili.

Sulla scia dell’orientamento interpretativo cristallizzato della pronuncia della Cassazione il 14/1/2009, n. 553 resa a Sezioni Unite, la Suprema Corte

(Corte di Cassazione sezione II sentenza 16 marzo 2011, n-6191)

ha ribadito che è inammissibile la modificazione in appello della domanda di risoluzione e risarcimento del danno in domanda di recesso e ritenzione della caparra, in quanto quest’ultima costituisce domanda nuova.

Lo stesso discorso vale per l’azione di annullamento del contratto per violenza (art. 1434 c.c.) e quella di rescissione per lesione, secondo la S.C.[65] presentano, allo stesso modo, diversità sia del petitum che della causa petendi con la conseguenza che, avanzata domanda di rescissione per lesione, la proposizione della domanda di annullamento per violenza è inammissibile in appello per il suo carattere di novità (art. 345 cod. proc. civ.), atteso che il profilo della violenza non può ritenersi compreso nel tema di indagine introdotto dall’azione di rescissione, avente ad oggetto l’approfittamento dello stato di bisogno in cui versi il contraente più debole, per ciò indotto a concludere un negozio lesivo dei propri interessi.

La sentenza

Che pronuncia la rescissione del contratto ad iniziativa del solo contraente (non è ammessa la legittimazione di qualunque terzo), ha carattere costitutivo ed elimina gli effetti ex tunc.

Le parti dovranno quindi procedere alle debite restituzioni, garantite sul piano processuale dalla conditio indebiti ovvero, se la restitutio è impossibile, al pagamento del valore di stima, ferma la rescindibilità.

Per la S.C.[66] la pronuncia di rescissione, non diversamente da quella di risoluzione del contratto, produce due effetti:

a) un effetto liberatorio, relativo alle prestazioni non ancora eseguite, che non dovranno più eseguirsi né dall’una né dall’altra parte;

b) un effetto restitutorio, relativo alle prestazioni già eseguite, che ciascuna parte ha vicendevolmente diritto di ripetere dall’altra.

Orbene, mentre l’effetto liberatorio si manifesta ex nunc e risponde al carattere costitutivo della pronuncia, l’effetto restitutorio, viceversa, non può che imporsi retroattivamente: le cose ricevute devono quindi essere restituite con tutti gli accessori e le utilità che frattanto esse abbiano prodotto e sulle somme ricevute, e da restituire[67], devono cosi corrispondersi gli interessi legali dalla data in cui le somme stesse vennero ricevute.

La Trascrizione

La rescissione del contratto non pregiudica i diritti dei terzi che hanno in base ad un atto trascritto anteriormente alla trascrizione della domanda di rescissione.

art 1452  c.c.   effetti della rescissione rispetto ai terzi:  la  rescissione del contratto non pregiudica i diritti dei terzi acquistati (gratuito o oneroso, in buona fede o in mala fede), salvo gli effetti della trascrizione della domanda di rescissione (la domanda di rescissione non deve essere trascritta prima dell’acquisto da parte del terzo, affinché facciano salvi  i loro acquisti).

Usura

In merito la Corte di Piazza Cavour[68] ha avuto modo di affermare che l’ipotesi delittuosa contemplata dall’articolo 644[69] del c.p. (usura), della quale è elemento costitutivo quello stesso approfittamento dell’altrui stato di bisogno che è requisito della fattispecie civilistica della rescissione del contratto per lesione (articolo 1448 del Cc), presuppone la pretesa, sia pure soltanto implicita, del vantaggio usurario da parte dell’agente (si ha usura quando taluno “si fa” dare o promettere un immodico vantaggio, quando, cioè, si adoperi attivamente per ottenerlo), mentre la norma civilistica citata, più ampia, non richiede come necessario un comportamento diretto a operare sulla determinazione della volontà del contraente bisognoso, ma valuta, come sufficiente all’effetto giuridico rescissorio, anche la mera consapevolezza, da parte del contraente avvantaggiato, di trarre dalla stipulazione del contratto un’immoderata utilità economica, grazie allo stato di bisogno della controparte.

Per altra sentenza[70], non molto attuale, il trasferimento della proprietà di un bene il cui valore sia di gran lunga superiore all’ammontare del debito che con quel trasferimento venga pagato integra quel vantaggio usurario che vale a configurare il debito di usura previsto dall’art. 644 c.p., sicché, ove sia dedotto come fatto costitutivo della rescissione del contratto per lesione ultra dimidium, il giudice deve accertare la sussistenza di tale fatto e la correlativa configurabilità, in concreto, del delitto di usura al fine di applicare all’azione di rescissione la prescrizione prevista per l’azione penale relativa a tale delitto.

La rescissione nella divisione ereditaria

La terminologia può trarre in inganno, ma in realtà ci sono alcune differenze sostanziali che si possono desumere direttamente da una semplice lettura dell’art. 763 c.c.

art. 763 c.c.   rescissione per lesione: la divisione può essere rescissa quando taluno dei coeredi prova di essere stato leso oltre il quarto (c.c.1448 e seguenti).

La rescissione è ammessa anche nel caso di divisione fatta dal testatore (c.c.734 e seguente), quando il valore dei beni assegnati ad alcuno dei coeredi è inferiore di oltre ¼  all`entità della quota ad esso spettante.

L’azione si prescrive (c.c.2941 e seguente) in 2  anni dalla divisione.

Nell’azione di rescissione ex art. 763 cod. civ. la lesione oltre il quarto tra le quote dei condividenti deve sussistere ed essersi verificata al momento della divisione[71], cioè dell’attribuzione delle stesse. Deve considerarsi definitiva la divisione – cioè l’attribuzione delle quote, con conseguente rilevanza in tale sede della lesione – effettuata con scrittura privata, pur quando la stessa necessiti di un’ulteriore formalizzazione in atto pubblico, in funzione della trascrizione e delle volture catastali. In tal caso è inammissibile l’azione di rescissione per lesione, ex art. 763 cod. civ., proposta non contro la scrittura privata, cioè contro l’atto di divisione, ma contro il successivo atto di formalizzazione della stessa, poiché la denuncia di lesione oltre il quarto deve avere come necessario oggetto l’atto di divisione che attribuisce in modo definitivo le quote a ciascun condividente e non già l’atto di regolarizzazione della già avvenuta divisione.

Secondo la giurisprudenza di merito [72] in materia di divisione ereditaria, se la differenza tra il valore della quota spettante alla parte attrice ed il valore dei cespiti alla stessa attribuiti con l’atto di divisione, resta inferiore alla misura del quarto, la domanda di rescissione della divisione deve essere rigettata.

Inoltre la domanda di rescissione per lesione della divisione ereditaria convenzionale, di cui all’articolo 763 c.c., non può trovare accoglimento qualora la non corrispondenza fra la porzione in concreto assegnata e la quota spettante al singolo condividente non dipenda da errori di stima del cespite, ma da una decurtazione espressamente voluta ed obiettivamente giustificata dai contraenti[73]. (Nella specie, i condividenti non sono incorsi in alcun errore di stima nella divisione del cespite, avendo raggiunto un accordo sulla attribuzione delle porzioni ereditarie nella piena consapevolezza della disparità di valore delle singole quote).

art. 767 c.c.   facoltà del coerede di dare il supplemento: il coerede contro il quale è promossa l’azione di rescissione può troncarne il corso e impedire una nuova divisione, dando il supplemento della porzione ereditaria, in danaro o in natura, all’attore e agli altri coeredi che si sono a lui associati

      Si atteggia come una offerta ex art. 1450 c.c.

 Sorrento. 1/6/2011                    Avv. Renato D’Isa