Corte di Cassazione, sezione tributaria, Ordinanza 3 ottobre 2018, n. 24028.

La massima estrapolata:

In caso di proposizione di un giudizio da parte di un soggetto dichiarato fallito, con riferimento ad un rapporto patrimoniale astrattamente suscettibile di essere compreso nel fallimento, il giudice puo’ rilevare il difetto di legittimazione del fallito solo nel caso in cui gli organi del fallimento, prima dell’instaurazione della causa, abbiano manifestato la loro volonta’ di interessarsi del rapporto in questione come, allorquando, si siano concretamente attivati e abbiano poi comunicato di non volere proseguire nella controversia, essendo tale comunicazione espressione di una valutazione di opportunita’ o convenienza di non coltivare l’impugnazione

Ordinanza 3 ottobre 2018, n. 24028

Data udienza 10 aprile 2018

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE

SEZIONE TRIBUTARIA

Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati:

Dott. BRUSCHETTA E. L. – Presidente

Dott. FUOCHI TINARELLI Giuseppe – Consigliere

Dott. NONNO Giacomo M – Consigliere

Dott. SUCCIO Roberto – Consigliere

Dott. PUTATURO DONATI VISCIDO DI NOCERA M. G – rel. Consigliere

ha pronunciato la seguente:

ORDINANZA
sul ricorso iscritto al numero 12485 del ruolo generale dell’anno 2011 proposto da:
(OMISSIS), gia’ amministratore della (OMISSIS) s.r.l. fallita con sentenza del Tribunale di Treviso n. (OMISSIS), rappresentato e difeso, giusta procura speciale a margine del ricorso, dall’avv.to (OMISSIS), dall’avv.to (OMISSIS) e dall’avv.to prof. (OMISSIS), elettivamente domiciliato presso lo studio del terzo difensore in (OMISSIS);
– ricorrente –
contro
Agenzia delle Entrate, in persona del Direttore pro tempore, domiciliata in Roma, Via dei Portoghesi n. 12, presso l’Avvocatura Generale dello Stato che la rappresenta e difende;
– controricorrente –
Nonche’
(OMISSIS) s.p.a., in persona dell’amministratore delegato e legale rappresentante Dott. (OMISSIS), rappresentato e difeso, giusta procura speciale a margine del controricorso, dall’avv.to (OMISSIS) e dall’avv.to (OMISSIS), elettivamente domiciliata presso lo studio del secondo difensore in (OMISSIS);
– controricorrente –
per la cassazione della sentenza della Commissione tributaria regionale del Veneto n. 33/04/10 depositata in data 16 marzo 2010, non notificata.
Udita la relazione della causa svolta nella Camera di consiglio del 10 aprile 2018 dal Relatore Cons. Dott. Maria Giulia Putaturo Donati Viscido di Nocera.
RILEVATO
che:
– con sentenza n. 33/04/10 depositata in data 16 marzo 2010, non notificata, la Commissione tributaria regionale del Veneto rigettava l’appello di (OMISSIS) s.r.l. in liquidazione, in persona del legale rappresentante pro tempore, nei confronti dell’Agenzia delle entrate, in persona del Direttore pro tempore e di (OMISSIS) s.p.a., in persona del legale rappresentante pro tempore, avverso la sentenza n. 17/09/08 della Commissione tributaria provinciale di Treviso, dichiarando, in conferma di quest’ultima, la legittimita’ della cartella di pagamento n. (OMISSIS) dell’importo di Euro 10.330.194,42, emessa nei confronti della societa’ contribuente, a seguito di controllo automatizzato sulla dichiarazione, per l’anno di imposta 2003, ai sensi del Decreto del Presidente della Repubblica n. 600 del 1973, articolo 36 bis, nonche’ del Decreto del Presidente della Repubblica n. 633 del 1972, articolo 54 bis, per omessi versamenti di Irpeg, Irap e Iva;
– la CTR, in punto di diritto, per quanto di interesse, osservava che: 1) l’Ufficio di Treviso era territorialmente competente ad emettere la cartella, avendo la societa’ contribuente espressamente indicato, nella dichiarazione “Modello Unico 2004”, il proprio domicilio fiscale in (OMISSIS); 2) non era ravvisabile la violazione della L. n. 212 del 2000, articolo 6, essendo la comunicazione prevista solo ove sussistano incertezze su aspetti rilevanti della dichiarazione; 3) le spese di lite come liquidate dalla CTP risultavano congrue in relazione al valore della lite e quelle di secondo grado andavano liquidate in Euro 12.000,00 a favore di ognuna delle parti appellate;
– avverso la sentenza della CTR, (OMISSIS), gia’ amministratore della (OMISSIS) s.r.l, fallita con sentenza del Tribunale di Treviso n. (OMISSIS), propone ricorso per cassazione affidato a quattro motivi,cui, con controricorso, resistono l’Agenzia delle entrate e la (OMISSIS) s.p.a.;
– il ricorso e’ stato fissato in camera di consiglio, ai sensi dell’articolo 375 c.p.c., comma 2 e dell’articolo 380-bis c.p.c., comma 1, introdotti dal Decreto Legge 31 agosto 2016, n. 168, articolo 1-bis, convertito, con modificazioni, dalla L. 25 ottobre 2016, n. 197.
CONSIDERATO
che:
– con il primo motivo, il ricorrente denuncia, in relazione all’articolo 360 c.p.c., comma 1, n. 3, la violazione e falsa applicazione del Decreto del Presidente della Repubblica n. 600 del 1973, articoli 31 e 58, nonche’ del Decreto del Presidente della Repubblica n. 633 del 1972, articoli 35 e 40, per avere il giudice di appello erroneamente ritenuto territorialmente competente ad emettere l’impugnata cartella di pagamento l’Ufficio di (OMISSIS) in luogo di quello di (OMISSIS), ancorche’ il domicilio fiscale della societa’, nel corso dell’anno 2003 e al momento della presentazione della dichiarazione relativa al 2003 fosse ubicato in (OMISSIS), mentre la variazione del domicilio fiscale in (OMISSIS) inserita nella dichiarazione “Modello Unico 2004” avrebbe potuto avere effetto solo dopo sessanta giorni dalla data della relativa presentazione (nella specie il 2 novembre 2004);
– con il secondo motivo, il ricorrente denuncia, in relazione all’articolo 360 c.p.c., comma 1, n. 3, la violazione e falsa applicazione della L. n. 212 del 2000, articolo 6, comma 5, per avere il giudice di appello erroneamente ritenuto che la comunicazione dell’Ufficio finalizzata ad acquisire i chiarimenti necessari o i documenti mancanti non fosse, nella specie, necessaria essendo prevista solo ove sussistano incertezze su aspetti rilevanti della dichiarazione, ancorche’ la cartella impugnata facesse espresso riferimento ad una comunicazione predisposta dall’Ufficio di (OMISSIS) ma non notificata alla societa’ contribuente;
– con il terzo motivo, il ricorrente denuncia, in relazione all’articolo 360 c.p.c., comma 1, n. 3, la violazione e falsa applicazione dell’articolo 92 c.p.c. e del Decreto Legislativo n. 546 del 1992, articolo 15, per avere il giudice a quo, sia con riferimento al capo della sentenza impugnata concernente la liquidazione delle spese di lite di primo grado che con riferimento a quelle di appello, erroneamente omesso di considerare le circostanze (quali il comportamento dell’Agenzia delle entrate o la successione di leggi nel tempo) atte a concretare i “giusti motivi” rilevanti ai fini della compensazione delle spese, a prescindere dal parametro del “valore della causa”;
– con il quarto motivo, il ricorrente denuncia, in relazione all’articolo 360 c.p.c., comma 1, n. 4, la omessa valutazione, con vizio in procedendo, da parte del giudice a quo delle ragioni che imponevano la compensazione delle spese di lite in entrambi i gradi di giudizio;
– logicamente preliminare e’ l’esame dell’eccezione sollevata nel controricorso dall’Agenzia delle entrate in ordine al difetto di legittimazione attiva del legale rappresentante della societa’ fallita che e’ fondata e va, pertanto, accolta;
– a norma della L. Fall., articolo 43, comma 1, “nelle controversie, anche in corso, relative a rapporti di diritto patrimoniale del fallito compresi nel fallimento sta in giudizio il curatore”. Secondo quanto dispone poi il comma 2, il fallito puo’ intervenire nel giudizio (e non quindi promuoverlo) solamente per le questioni dalle quali puo’ dipendere una imputazione per lui di bancarotta, oppure quando l’intervento e’ previsto dalla legge. Lo “stare in giudizio del curatore” sancito dal legislatore ha come rovescio la perdita della capacita’ processuale del fallito rispetto ai rapporti di diritto patrimoniale acquisiti al fallimento;
– questa regola e’ stata attenuata da una giurisprudenza ormai consolidata (da ultimo ribadita da Cass. n. 21765 del 2015 e da Cass. n. 10083 del 2017) che ha conferito rilevanza alla inerzia o disinteresse degli organi fallimentari in ordine a quei rapporti. E, infatti, la L. Fall., articolo 43, e’ interpretato da questa Corte nel senso che la perdita della capacita’ processuale per effetto della dichiarazione di fallimento non e’ assoluta ma relativa alla massa dei creditori, alla quale soltanto (e, per essa, al curatore) e’ concesso eccepirla, traendosene la conseguenza che se il curatore rimane inerte ed il fallito agisce in giudizio per proprio conto, la controparte non e’ legittimata a proporre l’eccezione ne’ il giudice puo’ rilevare d’ufficio il difetto di capacita’ (o di legittimazione) (v. per es. n. 3031 del 1978; Cass. n. 6371 del 1979; Cass. n. 1381 del 1987; Cass. n. 3400 del 1997; Cass. n. 4865 del 1998; Cass. n. 7132 del 1998; Cass. n. 5238del 1999; Cass. n. 12879 del 1999; Cass. n. 6085 del 2001). Si e’ pero’ ulteriormente specificato in giurisprudenza che il difetto di capacita’ (o di legittimazione) e’ opponibile da chiunque ed e’ rilevabile d’ufficio, quando il fallito intenda tutelare, direttamente e personalmente, beni e rapporti gia’ acquisiti al fallimento, di cui gli organi fallimentari abbiano mostrato concretamente di volersi interessare (v. per es. Cass. n. 464 del 1972; Cass. n. 7200 del 1998; Cass. n. 8116 del 2000; Cass. n. 5202 del 2003);
– in applicazione del principio da ultimo enunciato, e’ stata piu’ volte affermata l’inammissibilita’, eccepibile dalla controparte e rilevabile d’ufficio, dell’impugnazione proposta dal fallito. Si e’ argomentato che la legittimazione del fallito alla tutela giurisdizionale dei rapporti compresi nel fallimento presuppone inerzia e disinteresse da parte degli organi fallimentari; inerzia e disinteresse che mancano nel caso i cui detti organi, dopo essersi concretamente attivati, abbiano poi ritenuto conveniente o prudente di non proseguire nella controversia. (Cass., sez. un., n. 1390 del 1967; Cass. n. 1858 del 1975; Cass. n. 1061 del 1978; Cass. n. 6458 del 1982; Cass. n. 7320 del 1996; Cass. n. 529 del 2003; Cass. n. 5202 del 2003);
– questa Corte con un orientamento condivisibile ha, al riguardo, affermato il seguente principio di diritto: “la legittimazione processuale del fallito per i rapporti patrimoniali compresi nel fallimento puo’ eccezionalmente riconoscersi soltanto nel caso di disinteresse o inerzia degli organi preposti al fallimento e non anche quando detti organi si siano concretamente attivati e abbiano ritenuto non conveniente intraprendere o proseguire la controversia. Da cio’ consegue che non puo’ riconoscersi la legittimazione del fallito ad impugnare una decisione emessa nei confronti del curatore del fallimento, poiche’ in queste evenienze non e’ ravvisabile disinteresse degli organi fallimentari, conseguendo la mancata impugnazione ad una valutazione di opportunita’ o convenienza. In questi casi l’inammissibilita’ dell’impugnazione puo’ essere eccepita dalla controparte o rilevata d’ufficio (Cass. n. 9710 del 2004; richiamata da Cass. n. 7791 del 2006 e n. 11572 del 2007);
– nella specie, circostanze incontestate sono la dichiarazione di fallimento della societa’ (OMISSIS) s.r.l. con sentenza n. 249/2010 del Tribunale di Treviso del 23 ottobre 2010 (e, dunque, successivamente al deposito della sentenza impugnata) e la comunicazione, allegata al ricorso, del 15 novembre 2010 con la quale il curatore fallimentare aveva espressamente ritenuto di non volere proseguire il contenzioso pendente, tra cui anche quello relativo al presente giudizio;
– conseguendo la mancata impugnazione della sentenza della CTR da parte della curatela ad una valutazione di opportunita’ e di convenienza, alla luce del quadro giurisprudenziale sopra richiamato, non e’ dato ravvisare il disinteresse o l’inerzia di quest’ultima, con conseguente difetto di legittimazione attiva a proporre il ricorso per cassazione in capo a (OMISSIS), gia’ amministratore della fallita (OMISSIS) s.r.l.;
– ne’ il (OMISSIS) puo’ ritenersi legittimato in proprio, posto che dalla sentenza impugnata risulta che, nelle fasi di merito, era costituita in giudizio esclusivamente la societa’ e non quest’ultimo in proprio;
– ne segue l’affermazione del seguente principio di diritto: “In caso di proposizione di un giudizio da parte di un soggetto dichiarato fallito, con riferimento ad un rapporto patrimoniale astrattamente suscettibile di essere compreso nel fallimento, il giudice puo’ rilevare il difetto di legittimazione del fallito solo nel caso in cui gli organi del fallimento, prima dell’instaurazione della causa, abbiano manifestato la loro volonta’ di interessarsi del rapporto in questione come, allorquando, si siano concretamente attivati e abbiano poi comunicato di non volere proseguire nella controversia, essendo tale comunicazione espressione di una valutazione di opportunita’ o convenienza di non coltivare l’impugnazione”;
– per quanto detto il ricorso deve essere dichiarato inammissibile;
– in ragione dei principi di causalita’ e soccombenza va disposta la condanna delle parti ricorrenti a rimborsare alla Agenzia delle Entrate nonche’ alla (OMISSIS) s.p.a. le spese del giudizio di legittimita’, liquidate come da dispositivo.
P.Q.M.
La Corte dichiara inammissibile il ricorso; condanna (OMISSIS), gia’ amministratore della fallita (OMISSIS) s.r.l. alla rifusione in favore dell’Agenzia delle entrate, in persona del Direttore pro tempore, delle spese del presente grado di giudizio che liquida in Euro 25.000,00, per compensi, oltre spese prenotate a debito nonche’ in favore di (OMISSIS) s.p.a., in persona del legale rappresentante pro tempore, delle spese del presente grado di giudizio che liquida in Euro 25.000,00, per compensi, oltre alle spese forfettarie nella misura del 15% e agli altri oneri di legge.